Transcript لینک دانلود
اگر کاالی تحویل شده مطابق با قرارداد نباشد ،دو نوع ضمانت اجرای مختلف وجود دارد: تحویل کاالی جانشین ( پاراگراف ) 2 تعمیر ( پاراگراف ) 3 کاالی جانشین محدود به مواقعی است که فقدان مطابقت به درجه ای از اهمیت باشد که به نقض وصف اساس ی قرارداد منجر گردد .در کنوانسیون در موارد وقوع نقض اساس ی به دلیل عدم مطابقت کاالی تسلیمی با معیارهای قانونی و قراردادی ،الزام فروشنده به تسلیم کاالی جایگزین امکان پذیر است .بند 2ماده 46 کنوانسیون مقرر می دارد «:هرگاه کاال منطبق با قرارداد نباشد مشتری در صورتی می تواند تسلیم بدل آن را درخواست کند ،که مغایرت کاال متضمن نقض اساس ی قرارداد باشد…» .1کاال تسلیم نشده ( عدم انجام تعهد ) .2کاالی تسلیم شده مطابق با توافق نیست ضمانت اجراء .1الزام طرف به تسلیم اصل کاال ( بند 1ماده ) 46 .2الزام به تسلیم کاالی بدل ( بند 2ماده ) 46 .3تعمیر کاال ( بند 3ماده ) 46 حق تعویض و جایگزینی کاال دارای دو شرط اختصاص ی می باشد : .1وقوع نقض اساس ی ( مفهوم نقض اساس ی کاال در ماده 25کنوانسیون ) .Aنقض با اهمیت قابل توجه :این عدم تطابق بایستی به قدری شدید باشد که الزام خریدار به حفظ کاالهای ناقص و راض ی نمودن وی به مطالبه خسارت و تقلیل ثمن غیر معقول جلوه نماید. .Bعدم ترمیم نقص :نقص بااهمیت شرط و عنصر الزم برای نقض اساس ی میباشد اما شرط کافی نیست زیراکه عدم ترمیم آن نیز مالک عمل خواهد بود. ماده 82کنوانسیون مقرر می دارد : ً .1چنانچه برای مشتری اعاده کاال عمدتا به همان وضیعتی که آن ها را دریافت داشته است مقدور نباشد حق اعالم بطالن یا الزام بایع به تسلیم بدل کاال را از دست خواهد داد . بند 2پیشین شامل موارد زیر نخواهد بود : .Aچنانچه عدم امکان اعاده کاال ،با همان وضعیتی که مشتری دریافت نموده است ناش ی از فعل و ترک فعل وی نباشد . .Bچنانچه تمام یا قسمتی از کاال بر اثر بازرس ی موضوع ماده 38از بین رفته یا در معرض نابودی قرار گرفته باشد . .Cچنانچه تمام یا قسمتی از کاال ،پیش از اینکه مشتری عدم انطباق آن را کشف نماید یا می باید کشف می کرد در جریان عادی کسب فروخته شده یا در جریان عادی استفاده مشتری مصرف شده یا تغییر شکل داده شده باشد . بند 3ماده 35کنوانسیون :هرگاه مشتری در زمان انعقاد قرارداد از عدم انطباق کاال با قرارداد آگاه بوده بایع نسبت به هر نوع عدم انطباق مسولیتی طبق مقررات قسمت های الف تا د بند پیشین نخواهد داشت . .1مبیع کلی :مطابق مواد 30و 35کنوانسیون در این فرض عدم انطباق کاال هم شامل موردی می شود که کاال به مفهوم خاص معیوب است ( بند الف) ماده 35کنوانسیون ،و هم شامل موردی است که کاال واجد اوصافی که در قرارداد بیان شده ،نمی باشد ،بند الف ماده 35کنوانسیون راجع به کاالی مطابق با نمونه و بند ب ماده 35 راجع به کاالی مطابق با هدف خاص ؛ بعالوه موردی را هم که کاالی تحویل شده از نوع دیگر است ،دربر می گیرد . .1عین معین در موردی که مبیع عین معین است ،فروشنده ملزم به تسلیم همان کاالیی است که در قرارداد معین شده است ( مانند تابلو یا خودرویی خاص ) و الزامی به تسلیم کاالی دیگر ندارد . بند 1ماده 51کنوانسیون که مقرر می دارد « :در صورتی که بایع تنها قسمتی از کاال را تسلیم کند یا تنها قسمتی از کاالی تسلیم شده مطابق قرارداد باشد ،مواد 46تا 50نسبت به بخش ی است که تسلیم نشده یا منطبق با قرارداد نیست ،اعمال خواهد شد » بدین ترتیب مشتری می تواند بر مبنای بند 1ماده 46کنوانسیون ، .اجرای عین قرارداد نسبت به مقدار تسلیم نشده را در خواست کند ،بدون اینکه ملزم به اثبات نقض اساس ی قرارداد و اعالم آن به فروشنده در مهلت معقول باشد . فرض ی که کاالی تسلیم شده مورد ادعای ثالث است در بند 2ماده 46کنوانسیون ، .منظور از « عدم انطباق » مادی است و تسری به موردی که کاال مورد ادعا یا حق ثالث می باشد ،که از مصادیق عدم انطباق حقوقی است ،ندارد .به اعتقاد برخی از مفسران ،در موردی که کاالی تسلیم شده از ناحیه فروشنده مورد ادعای ثالث است مشتری بر مبنای بند 3ماده 46کنوانسیون .و یا بند 1ماده 46کنوانسیون ، .می تواند از فروشنده بخواهد که ادعای ثالث را برطرف کند . در این زمینه کنوانسیون نص صریحی ندارد ولی به اعتقاد برخی از مفسران کنوانسیون ،از بند 1ماده 48 کنوانسیون ،به طور ضمنی می توان استنباط نمود که هزینه حمل کاالی جانشین و تحویل آن به مشتری بر عهده بایع است ،هرچند طبق قرارداد هزینه حمل و تحویل اولیه کاال بر عهده مشتری باشد . بررس ی تطبیقی در نظام داخلی ،چون لزوم مطابقت کاال با قرارداد از توابع تعهد به تسلیم مبیع است ،اگر کاالی غیرمنطبق با ً قرارداد تسلیم مشتری شود ،اصال فروشنده به تعهد خود نسبت به تسلیم ،عمل نکرده است ،در این فرض اجرای عین قرارداد مطرح می شود . در حقوق ایران ،در موردی که مبیع کلی در ذمه بوده و مطابق قرارداد نباشد ،مشتری می تواند الزام فروشنده به تسلیم کاالی منطبق با قرارداد را بخواهد ( .ماده 482ق.م )این اقدام در راستای اجرای عین قرارداد است ،نه درخواست تسلیم کاالی جانشین در مفهوم کنوانسیون .در موردی هم که مبیع عین معین است ،هرگاه عین معین تسلیم مشتری شود و معیوب باشد ( غیرمنطبق با قرارداد ) ،مشتری حق فسخ دارد یا اخذ ارش ؛ ولی حق درخواست تسلیم کاالی دیگری را ندارد . اهمیت اعالم عدم مطابقت و اخطار مزبور در ماده 39کنوانسیون اخطار نه تنها باید در ظرف مدت معقول به فروشنده داده شود بلکه باید تعیین کننده نوع و طبیعت عدم مطابقت کاال نیز باشد . ً اخطار باید حداکثر ظرف 2سال از تاریخی که عمال کاال به مشتری تسلیم شده است داده شود مگر اینکه قرارداد مدت بیشتری را تعیین کرده باشد . مدت معقول به عوامل گوناگونی بستگی دارد از جمله : .1اوضاع و احوال خاص یک کاال .2پیچیدگی یا سادگی مبیع .3واضح یا پنهان بودن عیب و مواردی از این دست عدم پذیرش اخطار 4ماه خریدار بلژیکی توسط دادگاه در دعوایی که با فروشنده هلندی در خصوص مبیع گل و گیاه مطرح بود . در خصوص اعالمیه ،وسیله مناسب کفایت می کند و ضمان و خطر تاخیر یا نرسیدن آن به عهده فروشنده است .در واقع از بین تئوری های مختلف نظریه ارسال مورد پذیرش قرار گرفته است و صرف ارسال اخطار از ناحیه خریدار جهت حفظ حقوق مصرحه کنوانسیون کفایت می کند . قصور خریدار در اعالم عدم مطابقت استثنائاتی دارد که حقوق خریداری را که به تکلیف ارسال اخطار عمل نکرده است را حفظ می نماید ( .ماده 40کنوانسیون ) اگر کاالهای بدلی که تسلیم خریدار می شود دوباره غیرمنطبق با مشخصات قراردادی باشند : .1 .2 اخطار نقص ابطال فوری قرارداد(چراکه پایه و اساس اعتماد بین طرفین قرارداد از بین رفته است). زمان جایگزینی .1 .2 مقرره ی صریحی به چشم نمی خورد . اعاده قبل از تحویل کاالی بدل مکان جایگزینی ً صریحا مورد اشاره قرار نگرفته است به نظر می رسد همان محلی که برای تحویل اولیه درنظر گرفته شده است باشد . فروشنده بایستی هزینه حمل و نقل کاالی جانشین را متحمل شود حتی اگر قرارداد مقرر کرده باشد که هزینه حمل و نقل نخستین به عهده خریدار باشد . مخارج اعاده کاال تکلیف مخارج اعاده کاال معین نشده است می توان این خالء را با توجه به بند 2ماده 7 کنوانسیون پر کرد . لزوم حفظ و نگهداری کاال توسط خریدار بر اساس ماده 86کنوانسیون اقدامات متعارف را به منظور حفظ و نگهداری کاال به حساب فروشنده تا زمانی که بایع هزینه های انجام شده را تادیه ننماید ،مشتری حق دارد کاال را حبس کند. مصطفی صادقی ،ضمانت اجرای تعمیر و جایگزینی کاال در کنوانسیون بیع بین املللی کاال و مقایسه ی آن با حقوق ایران ،پایان نامه کارشناس ی ارشد ،دانشگاه عالمه طباطبایی1391 ، دکتر حسین صفایی و همکاران ،بیع بین املللی کاال ،انتشارات دانشگاه تهران کنوانسیون بیع بین املللی کاال