Transcript 中央企业境外国有资产监督管理暂行办法

走出去的中国企业
—风险及对策
沈一鸣 博士
高级副总裁
达信中国
目 录
中国企业国际化经营背景
海 外 工 程 的 风 险 及 转 移 方式
中国企业海外上市的风险及对策
跨 境 并 购 交 易 风 险 及 转移
结语
MARSH
13 April 2015
1
中国企业国际化经营背景
MARSH
13 April 2015
2
中国企业国际化经营背景
• 尽管去年全球经济环境动荡，但是交易愿望的提升加上海外资产相对较低的估值推动
了中国公司的海外投资。然而随着全球经济回暖，西方国家的公司也在积极寻求资产
扩张，对中国的公司形成更激烈的竞争。
• 由于政府当局将大量外汇储备从低收益的政府性美元债券转向满足长期的能源安全需
求，2012年中国公司在境外的并购可能会更加活跃。对中国公司而言，全球收购是
一种最便捷的途径，借此可以扩大规模、整合供应链、扩张至美国等大型海外市场、
提高技术实力及实现品牌全球化。
风险范围日益扩大
风险种类日益复杂
风险程度日益加深
MARSH
13 April 2015
3
海外工程的风险及转移方式
MARSH
13 April 2015
4
海外工程的风险及转移方式
海外工程发展现状及趋势
海外项目所在区域
• 根据商务部数据，2010年中国承包商完成的营业额按国家(地区)分布如下，其中亚洲和非洲分
别为 46.3% 和 38.9% , 共占85.2%.
北美洲, 1.00%
拉丁美洲, 6.80%
欧洲, 5.40%
大洋洲, 1.60%
亚洲, 46.30%
非洲, 38.90%
MARSH
13 April 2015
5
海外工程的风险及转移方式
海外项目主要行业
按行业分布：
供排水 矿山 其他
4.00% 1.00% 5.50%
环保产业建设
0.20%
• 根据商务部数据，从2010年
新签合同额的行业分布看，
对外承包工程新签合同额主
交通运输业
21.60%
制造业及加工
5.70%
要集中在交通运输业、房屋
建筑业、电力工业和石化工
电子通讯业
8.40%
业。
• 其中排名前三的行业总计占
比63.3%。额度高达851.4亿
房屋建筑业
20.90%
石化工业
11.90%
美元。
电力工业
20.80%
MARSH
13 April 2015
6
海外工程的风险及转移方式
国家加强对央企境外资产监管
经国务院国有资产监督管理委员会审议通过，自2011年7月1日起施行的《中央企业境外国有
产权管理暂行办法》中规定：

“中央企业应当完善境外企业治理结构，强化境外企业章程管理，优化境外国有
产权配置，保障境外国有产权安全。”

“中央企业及其各级子企业有关责任人员违反国家法律、法规和本办法规定，
未履行对境外国有产权的监管责任，导致国有资产损失的，由有关部门按照干部
管理权限和有关法律法规给予处分；涉嫌犯罪的，依法移交司法机关处理。”
MARSH
13 April 2015
7
海外工程的风险及转移方式
国家加强对央企境外资产监管
经国务院国有资产监督管理委员会审议通过，自2011年7月1日起施行的《中央企业境外国有资产
监督管理暂行办法》中规定：

中央企业依法对所属境外企业国有资产履行下列监督管理职责：
（一）依法审核决定境外企业重大事项，组织开展境外企业国有资产基础管理工作；
（二）建立健全境外企业监管的规章制度及内部控制和风险防范机制；
（三）建立健全境外国有资产经营责任体系，对境外企业经营行为进行评价和监督，落实国有
资产保值增值责任；
（四）按照《中央企业资产损失责任追究暂行办法》规定，负责或者配合国资委开展所属境外
企业重大资产损失责任追究工作；
（五）协调处理所属境外企业突发事件；

产
MARSH
境外企业应当建立完善法人治理结构，健全资产分类管理制度和内部控制机制，定期开展资
清查，加强风险管理，对其运营管理的国有资产承担保值增值责任。
13 April 2015
8
海外工程的风险及转移方式
不一样的世界

“我不是在中国” ： 语言、文化、历史、“当地关系”

成本、工期、预算、质量

施工人员职业健康和人身安全

工程安全

当地特别规定，如施工污染问题
MARSH
13 April 2015
9
海外工程的风险及转移方式
海外工程面临的主要风险
 国家层面风险（审批风险）
 法律风险
 国有化风险
 不可抗力风险
 市场层面风险：
• 利率风险
• 汇率风险
• 外汇不可获得或汇出的风险
MARSH
13 April 2015
10
海外工程的风险及转移方式
合同风险保障方
• 项目业主与融资方：融资合同 ---》贷款期间的风险保障，保护融资方利益
• 项目业主与承包商：EPC合同---》施工期间的风险保障，保护业主及承包商利益
• 承包商与分包商：施工分包合同---》施工期间的风险保障，保护业主及承包商利益
• 项目业主/承包商与设备供应商：采购合同---》设备运输途中的风险保障，保护采购方
MARSH
13 April 2015
11
海外工程的风险及转移方式
业主主控保险与承包商主控保险
• 对于项目风险的全面理解
• 整个建设期内风险保障无缝连接
• 同类风险统一的保险保障范围和标准
• 保障业主的利益
• 保险成本控制
MARSH
13 April 2015
12
中国企业海外上市的风险及对策
MARSH
13 April 2015
13
中国企业海外上市的风险及对策
2010年至今，中国在美国上市企业遭遇美国集体诉讼已达47起，以下简明列出：
公司名称
TXIC
OTCBB
2009年05月15日
- 2009年12月14
日
未能按时递交SEC要求的经
审计的合并财务报告
该公司股票在NASDAQ退
市，核心管理人员离职，
股价跌幅超过75%
中国阀门科技有限公
司
CVVT
NASDAQ
2011年1月12日 2011年1月13日
未能披露收购交易的资料
和交易双方的关联性质
股票价格下跌，损害投
资者利益。
盛大科技
SDTH
NASDAQ
2010年3月15日 2011年3月15日
对于公司业务和前景作出
了重大错误和误导性的陈
述
股票交易暂时停止
西安宝润实业有限公
司
CBEH
NASDAQ
2010年3月31日 2011年3月16日
该公司隐瞒了大量公司与
公司高管及董事之间的关
联交易事项
股票价格连续下跌
永业国际
YONG
NASDAQ
2010年8月11日 2011年5月11日
对于业务活动和财务业绩
发布重大虚假和误导性信
息
股票价格下跌
万得汽车技术股份有
MARSH
限公司
WATG
NASDAQ
2008年5月14日 13 April 2015
2011年5月6日
未能披露有关公司的业务， 该股票交易自此未再恢
14
运营和前景的不利事实
复
5
6
诉讼结果
同心科技有限公司
3
4
诉讼原因
上市交
易所
1
2
诉讼期间
股票
代码
公司名称
诉讼期间
诉讼原因
诉讼结果
股票
代码
上市交
易所
康采恩医药
CHME
OTCBB
2006年11月30日
- 2011年3月23日
在集体诉讼期间，被告就
公司营业状况和财务业绩
发布重大虚假和误导性陈
述
股价从$0.8跌至$0.72
收盘，跌幅达10%
中国能源技术有限
公司
CTE
NASDAQ
2010年11月3日
– 2011年8月16
日
被告及其高管董事和承销
商就公司财务表现发布重
大不实信息，从而违反了
联邦证券法
纳斯达克暂停该公司股
票交易
柯莱特信息系统有
限公司
CIS
NYSE
2010年7月21日
– 2011年8月17
日
其注册申请表及招股书中
存在虚假及误导性披露
柯莱特股价当日跌幅达
到26%
中国天一药业
CSKI
NASDAQ
2009年4月16日
– 2012年2月14
日
天一药业在所有相关时期
的声明均为虚假并具有误
导性。
26名中层管理人员于近
期辞职纳，斯达克在美
叫停中国天一药业股票
交易
中国海洋石油有限
公司
CEO
NYSE
2011年1月27日
– 2011年9月16
日
被告就公司的业务及财务
状况发布了重大虚假及误
导性陈述，从而导致中海
油美国信托凭证在集体诉
讼期间交易价格虚高
股票价格下跌
新能源系统集团
NEWN
NYSEAMEX
2010年4月15日
– 2011年11月14
日
被告已知却恣意忽视新能
源系统集团在2011年4月15
日和2011年11月14日期间
的财务报表包含诸多重大
股价每股低达0.60美元
中国企业海外上市的风险及对策
7
8
9
10
11
12
MARSH
13 April 2015
15
中国企业海外上市的风险及对策
董事高管责任保险(D&O)
D&O是一种保障公司以及公
司的董事及高级职员个人财
产的保险。此保险是一种对
公司董事及高级职员在行使
其公司董事及高级职员职
责时所产生的错误或疏忽
的行为，进行赔偿的保险合
同。
承保的损失包括：
庭外和解金额
法庭判决金额
D&O
MARSH
抗辩费（包括对公司事务正式调
查的抗辩费用）
13 April 2015
16
中国企业海外上市的风险及对策
董事高管责任保险结构
保障
针对董事及高级职
员的索赔
保障
与证券有关提起的
针对公司的索赔
公司补偿？
C项
MARSH
A项
否
B项
是
保障对象 公司董事及高级职员
保障对象 公司的资产负债表
个人资产
公司资产
公司资产
D&O 保险
保险条款 A 董事及高级职员个人责任
D&O 保险
保险条款 B 公司补偿部分
董事及高级职员责任
保险C项 - 保障
针对公司的证券类索赔
“保障个人资产”
“转嫁公司风险”
“被告之间风险的重要分摊”
13 April 2015
保障对象 – 公司
当公司成为证券类索赔对象
17
中国企业海外上市的风险及对策
董事高管责任基本险 + 公开募股责任保险
• 三（或六）年期保单
• 可以附加被保险人，
如承销人、售股股东等
• 保障公司和个人
•
成本高
•
大多不可取消
•
仅有少数保险公司可提供此保障
• 不受保险市场波动的
影响
• 根据有关之会计条款
，公开募责股任保险之
保费，有可能可以从募
股集资中扣除
董事责任保险
一年期保单(每年续保)
【不包括IPO风险】
需考虑
因素
公开募股责任保险
三（或六）年期保单
优点
第二年
第一年
MARSH
13 April 2015
第三年
18
跨境并购交易风险及转移
MARSH
13 April 2015
19
跨境并购交易风险及转移
购并交易风险 – 损失教训
《中央企业境外国有产权管理暂行办法》
《中央企业境外国有资产监督管理暂行办法》
MARSH
13 April 2015
20
跨境并购交易风险及转移
购并交易风险 - 煮汤的鸡 vs. 下蛋的鸡
MARSH
13 April 2015
21
跨境并购交易风险及转移
卖方陈述保证的构成及保证方可能的保证范围
• 陈述保证作为合同条款，其违约不会导致合同终止，但是会造成合同的损害赔偿；
• 陈述保证可能包括对过去和现在业务的事实性陈述， 但还可能包括对未来业务的承诺；
• 陈述保证条款本身或协议其他条件形成；
• 通常的赔偿是合同陈述保证违约造成的损害，但是某些情况下协议也可能允许终止合同。
• 唯一卖方情况下，卖方为保证方；
• 在卖方多数的情况下，某些卖方可能仅对其知悉的领域提供保证；
• 机构股东或受托卖方也可能拒绝对超出其股权和资产权益的事项提供任何保证，甚至在
交割后终止保证；
• 通过拍卖方式进行的出售通常没有或很少有保证。
MARSH
13 April 2015
22
跨境并购交易风险及转移
陈述保证违约风险
• 买方风险
• 卖方风险
– SPA未设确切的赔偿条款
经营方变化导致违约风险加
– 未设追索卖损失的托管帐户
剧SPA保证范围和赔偿机制
– 卖方丧失赔偿能力
对转向后经营的影响
– 卖方欺诈
– 所在地司法体系复杂追索困难成本高
– 买卖双方关系破裂导致经营受阻
– 融资方还款压力
– 业务经营关联
– 职务行为究责
MARSH
13 April 2015
23
跨境并购交易风险及转移
买方保单结构
MARSH
13 April 2015
24
跨境并购交易风险及转移
卖方保单结构
MARSH
13 April 2015
25
跨境并购交易风险及转移
陈述保证赔偿承保范围
MARSH
13 April 2015
26
跨境并购交易风险及转移
购并交易陈述保证赔偿保险索赔项目分布
多种原因
25%
税务
28%
知识产权
9%
财务报表
32%
MARSH
环境问题
6%
13 April 2015
27
跨境并购交易风险及转移
购并交易保证赔偿保险的交易作用
• 财务追索权利 - 转移购并交易中卖方或买方面临的交易风险
• 交易结构设计 - 促成不可能的购并交易
• 价格谈判工具 - 降低购并交易成本
• 职务保护壁垒 - 保护交易方的干部
MARSH
13 April 2015
28
结
MARSH
13 April 2015
语
29
结 语
There are things we know, and there are things we know we don’t know.
Then there are the things we don’t know we don’t know.
我们有所知，
我们也有所不知。
但是，还有些未知的， 我们仍不知不觉
美国前国防部长拉姆斯菲尔德
MARSH
13 April 2015
30