Transcript ustawa o koncesjach

REALIZACJA PROJEKTÓW PPP W
NOWYM STANIE PRAWNYM
Budowa parkingów publicznych w systemie koncesji na
roboty budowlane
MICHIGAN
ILLINOIS
FLORIDA
NEW YORK
CANADA
CHINA
POLAND
MEXICO
REALIZACJA INWESTYCJI PUBLICZNEJ W OPARCIU O
TRADYCYJNY MODEL ZAMÓWIENIA PUBLICZNEGO :
•
przetarg na roboty budowlane, dostawy lub usługi;
•
finansowanie: w 100% Zamawiający;
•
planowanie (w tym konieczność harmonizacji wymagań co do robót budowlanych,
dostaw lub usług z wymogami infrastruktury technicznej):
w 100 % Zamawiający
•
po okresie rękojmi i gwarancji ryzyko funkcjonowania budynków i infrastruktury
zrealizowanej w ramach tej inwestycji obciąża Zamawiającego;
•
konieczność zapewnienia budżetu modernizacyjnego;
•
udział podmiotu prywatnego (wykonawcy) ogranicza się jedynie do etapu robót
budowlanych, dostawy lub usług; podmiot będący wykonawcą nie bierze udziału
w fazie eksploatacji inwestycji.
ALTERNATYWA:
REALIZACJA PROJEKTU W
FORMULE PARTNERSTWA
PUBLICZNO PRYWATNEGO
PARTNERSTWO PUBLICZNO – PRYWATNE
•
•
forma długoterminowej współpracy pomiędzy podmiotami publicznymi oraz prywatnymi
przy realizacji zadań publicznych, dająca możliwość przeniesienia części lub całości ryzyk
związanych z realizacją tych zadań na podmiot prywatny;
Partnerstwo publiczno – prywatne jest UMOWĄ pomiędzy partnerami, której przedmiotem
jest określenie warunków i terminów wspólnej realizacji oraz eksploatacji inwestycji
publicznej, opartej na podziale zadań i ryzyk pomiędzy podmiotem publicznym i partnerem
prywatnym.
•
ZALETY:
 możliwość realizacji inwestycji publicznych z minimalnym udziałem środków publicznych lub
bez udziału tych środków;
 przejęcie przez partnera prywatnego części lub całości ryzyk związanych z finansowaniem,
budową lub eksploatacją inwestycji;
 Łatwiejszy dostęp
prywatnego;
do
finansowania
komercyjnego
dzięki
zaangażowaniu
partnera
 Możliwość efektywniejszej i tańszej realizacji inwestycji publicznej poprzez obniżkę kosztów
inwestycyjnych oraz kosztów świadczenia usług użyteczności publicznej1
– tak za: „Partnerstwo publiczno – prywatne jako metoda realizacji zadań publicznych”, Ministerstwo Gospodarki i
Pracy, Departament Polistyki Regionalnej, Warszawa 2005, str. 3
1
PODSTAWOWE UREGULOWANIA PRAWNE
•
Ustawa z dnia 19 grudnia 2008 r. o partnerstwie publiczno – prywatnym
(Dz. U. z 2009 r., Nr 19, poz. 100), zwana dalej „Ustawą PPP”;
Weszła w życie w dniu 27 lutego 2009 r.
•
Ustawa z dnia 9 stycznia 2009 r. o koncesji na roboty budowlane lub usługi
(Dz. U. z 2009 r., Nr 19, poz. 101), zwana dalej „Ustawą o Koncesjach”;
Weszła w życie w dniu 20 lutego 2009 r.
FORMY PRAWNE PARTNERSTWA
PUBLICZNO - PRYWATNEGO
PPP
zinstytucjonalizowane
PPP oparte na
umowie pomiędzy
partnerami
(w formie spółki celowej
powołanej wspólnie
przez partnerów)
• możliwy dowolnie uzgodniony przez partnerów
podział ryzyk;
• nieograniczona ustawowo procentowa wysokość
wkładu własnego podmiotu publicznego
USTAWA PPP
Wybór partnera prywatnego: ustawa – Prawo
zamówień publicznych
Koncesja na
roboty budowlane
•
•
•
Koncesja na
usługi
wynagrodzenie partnera prywatnego:
prawo do pobierania pożytków z przedmiotu
partnerstwa
partner prywatny ponosi w zasadniczej części ryzyko
ekonomiczne wykonywania koncesji
płatność ze strony podmiotu publicznego nie może
prowadzić do odzyskania przez koncesjonariusza
całości nakładów związanych z wykonywaniem koncesji
USTAWA O KONCESJACH
PRZYKŁADOWE FORMY
WSPÓŁPRACY W RAMACH PPP
Forma współpracy
Cechy charakterystyczne
BOT
(Build – Operate – Transfer)
Partner prywatny buduje oraz eksploatuje obiekt przez określony czas
Finansowanie realizacji inwestycji: partner prywatny / podmiot publiczny
Własność projektu: podmiot publiczny
(Budowa – Eksploatacja – Przekazanie)
DBFO (Design – Build – Finance –
Operate)
(Projekt – Budowa – Finansowanie –
Eksploatacja)
BOO (Build – Own – Operate)
(Budowa – Prawo własności –
Eksploatacja)
BTL (Build – Transfer – Lease)
(Budowa – Przekazanie – Dzierżawa)
Partner prywatny projektuje, buduje, finansuje budowę oraz eksploatuje obiekt
Podmiot publiczny finansuje koszty bieżącej eksploatacji oraz np. spłatę zobowiązań
związanych z finansowaniem inwestycji
Własność projektu: podmiot prywatny
Po zakończeniu okresu eksploatacji: przekazanie projektu podmiotowi publicznemu
Partner prywatny projektuje, buduje, finansuje oraz eksploatuje oraz świadczy usługi w
obiekcie
Własność projektu: partner prywatny
Brak fazy przekazania obiektu podmiotowi publicznemu; uprawnienia podmiotu
publicznego ograniczają się do działań kontrolnych i nadzorczych
Partner prywatny projektuje, buduje oraz finansuje realizację projektu; po zakończeniu
fazy realizacji partner prywatny przekazuje obiekt podmiotowi publicznemu, a partner
prywatny zajmuje się eksploatacją obiektu na podstawie umowy dzierżawy.
PRZYKŁADOWY MODEL
INSTYTUCJONALNEGO PPP
UMOWA PPP
PODMIOT
PUBLICZNY
PARTNER
PRYWATNY
• WKŁAD - NIERUCHOMOŚĆ
• PRAWO DO KORZYSTANIA Z
INFRASTRUKTURY
• NADZÓR (w tym Rada
Nadzorcza w SPV)
•WKŁAD
NIEPIENIĘŻNY /
PIENIĘŻNY
PODWYKONAWCY
Umowa o
ŚWIADCZENIE USŁUG
DORADCZYCH, W TYM INŻYNIERII
FINANSOWEJ
• KONTROLA
UMOWA KREDYTOWA
SPÓŁKA CELOWA
BANK / INSTYTUCJA
FINANSOWA
Umowa o
ROBOTY BUDOWALNE, W TYM
PROJEKTOWANIE
Umowa o
ZARZĄDZANIE OBIEKTEM
Zobowiązanie partnera prywatnego
do zapewnienia finansowania z
Banku, na warunkach nie mniej
korzystnych niż te określone w
umowie PPP
PRZYKŁADOWY MODEL PPP OPARTEGO WYŁĄCZNIE NA
STRUKTURACH UMOWNYCH
PODMIOT PUBLICZNY
• właściciel nieruchomości
• właściciel infrastruktury
UMOWA PPP
PARTNER PRYWATNY
PODWYKONAWCY
Umowa o
ŚWIADCZENIE USŁUG DORADCZYCH, W
TYM INŻYNIERII FINANSOWEJ
Umowa o
ROBOTY BUDOWALNE, W TYM
PROJEKTOWANIE
Umowa o
ZARZĄDZANIE OBIEKTEM
Umowa KREDYTOWA
ZAWIERANA Z BANKIEM LUB INSTYTUCJĄ
FINANSOWA
PRZYKŁADOWY MODEL
KONCESJI NA ROBOTY BUDOWLANE
KONCESJODAWCA
UMOWA
KONCESJI
KONCESJONARIUSZ
PODWYKONAWCY
BANK/ INSTYTUCJA
FINANSOWA
WZNOSI (I WYPOSAŻA) OBIEKT BUDOWLANY
WYNAGRODZENIE:
- PRAWO DO POBIERANIA POŻYTKÓW Z OBIEKTU
- CZĘŚCIOWA PŁATNOŚĆ OD KONCESJODAWCY
MOŻLIWE WCZEŚNIEJSZE PRZEKAZANIE CZĘŚCI
OBIEKTU NA RZECZ KONCESJODAWCY
PO UPŁYWIE TERMINU KONCESJI OBIEKT
PRZEKAZYWANY KONCESJODAWCY
PRZYKŁADOWY MODEL
KONCESJI NA USŁUGI
KONCESJODAWCA
UMOWA
KONCESJI
KONCESJONARIUSZ
PODWYKONAWCY
BANK/ INSTYTUCJA
FINANSOWA
ŚWIADCZY OKREŚLONĄ W UMOWIE KONCESJI
USŁUGĘ
WYNAGRODZENIE:
- PRAWO DO POBIERANIA POŻYTKÓW (KORZYSTANIA)
Z USŁUGI
- CZĘŚCIOWA PŁATNOŚĆ OD KONCESJODAWCY
PARTNER PUBLICZNY
USTAWA PPP
art. 2 pkt 1
USTAWA O KONCESJACH
art. 3
a)
jednostka sektora finansów publicznych, lub
a)
organy władzy publicznej, w tym organy administracji rządowej;
b)
inna osoba prawna, utworzona w szczególnym celu
zaspokajania potrzeb o charakterze powszechnym
niemających
charakteru
przemysłowego
ani
handlowego, jeżeli:
b)
jednostki samorządu terytorialnego i ich związki;
c)
państwowe jednostki budżetowe, państwowe zakłady budżetowe oraz
gospodarstwa pomocnicze państwowych jednostek budżetowych;
d)
inny podmiot posiadający osobowość prawną, ustanowiony w
szczególnym celu zaspokajania potrzeb o charakterze powszechnym,
które nie mają charakteru przemysłowego ani handlowego, jeżeli:
•
jest finansowany w ponad 50% przez podmioty opisane pod lit. a) lub b),
lub
•
jego zarząd podlega nadzorowi ze strony podmiotów opisanych pod lit. a)
lub b), lub
•
w którym połowa członków organu zarządzającego lub nadzorczego
została wyznaczona przez podmioty opisane pod lit. a) lub b)
e)
inny podmiot posiadający osobowość prawną ustanowiony w
szczególnym celu zaspokajania potrzeb o charakterze powszechnym,
które nie mają charakteru przemysłowego ani handlowego, jeżeli
podmioty opisane pod lit. d) sprawują nad nim kontrolę analogiczną, jak
opisana pod lit. d) powyżej,
f)
grupa podmiotów opisanych pod lit. a) – f) powyżej.
•
jest finansowana w ponad 50% przez jednostkę sektora
finansów publicznych, lub
•
jednostki sektora finansów publicznych posiadają ponad
połowę udziałów lub akcji, lub
•
jednostki sektora finansów publicznych sprawują nadzór
nad organem zarządzającym; lub
•
jednostki sektora finansów publicznych mają prawo do
powoływania ponad połowy składu organu nadzorczego
lub zarządzającego
c)
związki tych podmiotów
PARTNER PRYWATNY
USTAWA PPP
art. 2 pkt 2
a) przedsiębiorca, lub
b) przedsiębiorca zagraniczny
USTAWA O KONCESJACH
art. 2
KONCESJONARIUSZ:
osoba fizyczna, osoba prawna albo
jednostka organizacyjna nieposiadająca
osobowości prawnej lub grupa takich
podmiotów, z którym zawarto umowę
koncesji
PRZEDMIOT PARTNERSTWA
USTAWA PPP
USTAWA O KONCESJACH
Zobowiązanie
partnera
prywatnego
do
realizacji
przedsięwzięcia za wynagrodzeniem oraz poniesienia w
całości albo w części wydatków na jego realizację lub
poniesienia ich przez osobę trzecią, oraz
Zobowiązanie podmiotu publicznego do współdziałania w
celu osiągnięcia przedsięwzięcia, w szczególności poprzez
wniesienie wkładu własnego
Zobowiązanie
koncesjonariusza
wykonania
przedmiotu
koncesji
wynagrodzeniem stanowiącym:
a)
w przypadku koncesji na roboty budowlane:
wyłączne prawo do korzystania z obiektu
budowlanego albo takie prawo wraz z
płatnością koncesjodawcy;
b)
w przypadku koncesji na usługi: wyłączne
prawo do korzystania z usługi lub takie
prawo wraz z płatnością koncesjodawcy.
PRZEDSIĘWZIĘCIE:
•
Otwarty katalog
przedmiotowych
przedsięwzięć,
bez
wyróżnień
•
Definicja ustawowa: budowa lub remont obiektu
budowlanego, świadczenie usług, wykonanie dzieła, w
szczególności wyposażenie składnika majątkowego
w urządzenia podwyższające jego wartość lub
użyteczność, lub inne świadczenie, o ile jest
połączone z utrzymaniem lub zarządzaniem
składnikiem majątkowym, który jest wykorzystywany
do realizacji przedsięwzięcia publiczno – prywatnego
lub jest z nim związany
do
za
WYNAGRODZENIE PARTNERA
PRYWATNEGO I PODZIAŁ RYZYK
USTAWA PPP
USTAWA O KONCESJACH
WYNAGRODZENIE PARTNERA PRYWATNEGO:

brak definicji ustawowej;

brak ustawowych limitów płatności
partnera
publicznego lub minimalnej lub maksymalnej
wartości wkładu własnego podmiotu publicznego;


Prawo do pobierania pożytków z przedmiotu
partnerstwa publiczno – prywatnego, tj. wyłączne
prawo do korzystania z obiektu budowlanego lub
usług;

Dopuszczalne płatności ze strony koncesjodawcy,
pod warunkiem że nie prowadzą do odzyskania
przez koncesjonariusza całości związanych z
wykonywaniem koncesji nakładów poniesionych
przez koncesjonariusza.
wynagrodzenie ma być zależne od rzeczywistego
wykorzystania
lub
faktycznej
dostępności
przedmiotu partnerstwa publiczno-prywatnego.
PODZIAŁ RYZYK:
PODZIAŁ RYZYK:

WYNAGRODZENIE PARTNERA PRYWATNEGO:
relatywna swoboda stron
umownego podziału ryzyk
w
kształtowaniu

Koncesjonariusz ponosi w zasadniczej części
ryzyko ekonomiczne wykonywania koncesji, w tym
ryzyko popytu;

Zwrot nakładów koncesjonariusza: głównie z
przychodów uzyskiwanych od użytkowników
przedmiotu obiektu budowlanego lub usługi.
WKŁAD WŁASNY PODMIOTU PUBLICZNEGO
USTAWA PPP
USTAWA O KONCESJACH
w

Brak postanowień ustawowych dotyczących wkładu
własnego koncesjodawcy
a)
poniesieniu części wydatków na realizację przedsięwzięcia, w tym
sfinansowaniu dopłat do usług świadczonych przez partnera
prywatnego w ramach przedsięwzięcia;

b)
wniesieniu składnika majątkowego, tj. nieruchomości, części
składowej nieruchomości, przedsiębiorstwa, rzeczy ruchomej lub
prawa majątkowego.
Koncesjodawca może udostępnić koncesjonariuszowi
składniki majątku koncesjodawcy, w tym nieruchomości,
niezbędne do realizacji projektu, na zasadach
określonych w umowie koncesji

wniesienie wkładu własnego następuje przykładowo w drodze
sprzedaży, użyczenia, użytkowania, najmu lub dzierżawy

W przypadku wniesienia wkładu własnego w postaci
nieruchomości, partner prywatny ma prawo pierwokupu w
przypadku sprzedaży przez podmiot publiczny lub SPV (art. 12
Ustawy PPP);

W przypadku wykorzystywania wkładu własnego podmiotu
publicznego przez partnera prywatnego w sposób oczywiście
sprzeczny z jego przeznaczeniem określonym w umowie PPP,
podmiot publiczny ma roszczenie o zwrot składnika majątkowego
(art. 9 ust. 2 Ustawy PPP);

Sfinansowanie z budżetu państwa przedsięwzięcia w kwocie
przekraczającej 100.000.000 zł wymaga zgody ministra
właściwego do spraw finansów publicznych (art. 18 Ustawy PPP).
Zobowiązanie do
szczególności na:
wniesienia
wkładu
własnego,
polegającego
ZINSTYTUCJONALIZOWANE PPP W FORMIE SPÓŁKI
SZCZEGÓŁOWE UREGULOWANIA
•
Dopuszczalne typy spółek: spółki
komandytowa lub komandytowo – akcyjna;
kapitałowe,
spółka
•
Cel i przedmiot działalności spółki nie może wykraczać poza
zakres określony umową PPP;
•
Zbycie lub obciążenie nieruchomości lub przedsiębiorstwa
wymaga zgody wszystkich wspólników lub akcjonariuszy;
•
Prawo pierwokupu udziałów lub akcji partnera prywatnego w
spółce przysługujące partnerowi publicznemu.
PRZYKŁADOWE MODELE
FINANSOWANIA
INWESTYCJI
REALIZOWANEJ W
FORMULE PPP
FINANSOWANIE Z WYKORZYSTANIEM KREDYTU
Zobowiązanie do
zapewnienia finansowania
na określonych w umowie
PPP minimalnych
warunkach
PARTNER
PRYWATNY
PODMIOT
PUBLICZNY
SPÓŁKA
CELOWA
Zabezpieczenia spłaty
kredytu
(np. hipoteka, poręczenie,
zastaw na udziałach spółki
celowej)
BANK
UMOWA
KREDYTU
Zobowiązanie do spłaty
udzielonego przez bank
kredytu
REALIZACJA INWESTYCJI PRZEZ
SPÓŁKĘ CELOWĄ ZE ŚRODKÓW
POCHODZĄCYCH
Z KREDYTU
Spłata kredytu
FINANSOWANIE Z WYKORZYSTANIEM OBLIGACJI
PARTNER
PRYWATNY
Zabezpieczenie obligacji
(np. hipoteka, poręczenie)
PODMIOT
PUBLICZNY
SPÓŁKA CELOWA
EMISJA
OBLIGACJI
(zwykłe,
przychodowe)
(emitent)
REALIZACJA INWESTYCJI PRZEZ
SPÓŁKĘ CELOWĄ ZE ŚRODKÓW
POCHODZACYCH
Z OBLIGACJI
WYPŁATA KUPONÓW (ODSETEK) / WYKUP OBLIGACJI
OBLIGATARIUSZE
(inwestorzy
instytucjonalni, banki)
FINANSOWANIE Z WYKORZYSTANIEM FORFAITINGU
PODMIOT
PUBLICZNY
PARTNER
PRYWATNY
UMOWA PPP
zobowiązanie podmiotu publicznego do
zapłaty partnerowi prywatnemu
wynagrodzenia z tytułu realizacji inwestycji /
zwrotu nakładów
UMOWA
FORFAITINGU
NABYWCA
WIERZYTELNOŚCI
(BANK)
Sprzedaż (cesja) wierzytelności partnera
prywatnego wobec podmiotu publicznego
na rzecz nabywcy wierzytelności (banku)
zapłata kwoty wierzytelności (z dyskontem)
Oświadczenie podmiotu publicznego o zrzeczeniu się względem nabywcy wierzytelności zarzutów
przysługujących podmiotowi publicznemu wobec partnera prywatnego z tytułu wykonania umowy PPP oraz
zrzeczenie się prawa potrącenia roszczeń wzajemnych
REALIZACJA INWESTYCJI PRZEZ
PARTNERA PRYWATNEGO
ZE ŚRODKÓW POCHODZACYCH
Z FORFAITINGU
zapłata kwot wynikających z umowy PPP na rzecz nabywcy wierzytelności
TRYB WYBORU
PARTNERA
PRYWATNEGO
USTAWA PPP

wybór partnera prywatnego zgodnie z przepisami ustawy z dnia
29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych („PZP”), ze
zmianami wynikającymi z Ustawy PPP;

konieczne przygotowanie i przeprowadzenie postępowania o
udzielenie zamówienia w jednym z trybów przewidzianych w PZP,
w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji i równe
traktowanie wykonawców;

w przypadku złożonych projektów preferowany tryb dialogu
konkurencyjnego;
USTAWA O KONCESJACH

zawiera odrębne przepisy dotyczące zasad wyboru partnera
prywatnego;

wybór partnera prywatnego – w postępowaniu o zawarcie umowy
koncesji, przygotowanym i prowadzonym w sposób zapewniający
równe i niedyskryminacyjne traktowanie zainteresowanych
podmiotów, przejrzystym oraz z zachowaniem zasad uczciwej
konkurencji;

do czynności podejmowanych przez koncesjodawcę i
zainteresowane podmioty w postępowaniu o zawarcie umowy
koncesji stosuje się przepisy ustawy – Kodeks cywilny (art. 5
Ustawy o Koncesjach);

do postępowania o zawarcie umowy koncesji nie stosuje się
przepisów ustawy – Prawo zamówień publicznych.
WYBÓR KONCESJONARIUSZA
Czynności podmiotów prywatnych
Czynności koncesjodawcy
możliwa zmiana
wymagań
określonych w
ogłoszeniu o
koncesji
przygotowanie
opisu
przedmiotu
koncesji
min. 21 / 45 dni
publikacja
ogłoszenia
o koncesji
Informacja o
nieprzyjęciu
wniosku
ZAINTERESOWANY
PODMIOT
Składanie
wniosków
o zawarcie
umowy koncesji
przygotowanie
opisu
warunków
koncesji
NEGOCJACJE
Niedopuszczenie ofert
do oceny i porównania
Składanie
ofert
zaproszenie
do składania
ofert
Zaproszenie
kandydatów
do udziału w
negocjacjach
złożenie
wadium
KANDYDAT
żądanie złożenia
wyjaśnień,
sprecyzowania,
dopracowania złożonych
ofert
WYBÓR
NAJKORZYSTNIEJSZEJ
OFERTY I ZAWARCIE
UMOWY KONCESJI
OFERENT
POTWIERDZENIE SPEŁNIENIA WARUNKÓW
UDZIAŁU W POSTĘPOWANIU
 partner prywatny winien spełniać opisane w ogłoszeniu warunki udziału w
postępowaniu o udzielenie zamówienia / zawarcie umowy koncesji, w tym
odnośnie posiadania niezbędnej wiedzy i doświadczenia oraz dysponowania
potencjałem technicznym i osobami zdolnymi do wykonania zamówienia /
koncesji:
 w przypadku koncesji – istnieje możliwość polegania w tym zakresie na
zdolności innych podmiotów, nie ubiegających się wraz z danym
przedsiębiorcą o zawarcie umowy koncesji (art. 18 ust. 3 Ustawy o
Koncesjach);
 w przypadku postępowania na podstawie Ustawy PPP i PZP – istnieje
możliwość polegania na zdolności innych podmiotów jedynie odnośnie
potencjału technicznego oraz osób zdolnych do wykonania zamówienia (art.
22 ust. 1 pkt 2 PZP)
NAJKORZYSTNIEJSZA OFERTA
USTAWA PPP

USTAWA O KONCESJACH
najkorzystniejsza oferta zawiera najkorzystniejszy
bilans wynagrodzenia i innych kryteriów
odnoszących się do przedsięwzięcia (art. 6 ust. 1
Ustawy PPP);

Kryteria oceny sprecyzowane w opisie warunków
koncesji;

otwarty katalog kryteriów oceny ofert; brak kryteriów
obligatoryjnych ;

kryteria oceny ofert sprecyzowane w SIWZ;


kryteria oceny ofert (art. 6 Ustawy PPP):
przykładowe kryteria: czas trwania koncesji,
wysokość współfinansowania przedmiotu koncesji ze
środków oferenta, koszty użytkowania przedmiotu
koncesji, wysokość opłat za usługę świadczoną na
rzecz osób trzecich korzystających z przedmiotu
koncesji, jakość wykonania, wartość techniczna,
właściwości estetyczne i funkcjonalne, aspekty
środowiskowe, rentowność, termin wykonania
przedmiotu koncesji;

W przypadku koncesji na roboty budowlane
dopuszczalne kryteria dotyczące właściwości
zainteresowanego podmiotu.
•
OBLIGATORYJNE: (i) podział ryzyk i zadań
związanych z przedsięwzięciem, (ii) terminy i
wysokość przewidywanych płatności lub innych
świadczeń podmiotu publicznego;
•
FAKULTATYWNE: (i) podział dochodów z
przedsięwzięcia pomiędzy partnerów, (ii) stosunek
wkładu własnego podmiotu publicznego do wkładu
partnera prywatnego, (iii) efektywność realizacji
przedsięwzięcia, (iv) kryteria odnoszące się do
przedmiotu przedsięwzięcia (jakość, funkcjonalność,
parametry techniczne, technologie, serwis, koszt
utrzymania).
ŚRODKI OCHRONY PRAWNEJ
USTAWA PPP
USTAWA O KONCESJACH

Według przepisów PZP;

Ustawa o Koncesjach zawiera własne
związane ze środkami ochrony prawnej;

Przysługują, o ile interes prawny wykonawcy w
uzyskaniu zamówienia (zawarciu umowy PPP)
doznał lub może doznać uszczerbku w wyniku
naruszenia przez podmiot publiczny przepisów
PZP

Zainteresowanemu podmiotowi, którego interes prawny w
zawarciu umowy koncesji doznał lub może doznać
uszczerbku w wyniku czynności podjętych przez
koncesjodawcę z naruszeniem przepisów Ustawy o
Koncesjach, przysługuje wyłącznie prawo do wniesienia
skargi do sądu administracyjnego

Przysługujące środki ochrony prawnej:

Skargę wnosi
koncesjodawcy;
a)
b)
c)

Od skargi należy uiścić wpis stały;

Termin na wniesienie skargi: 10 dni od dnia, w którym
skarżący powziął lub przy zachowaniu należytej
staranności mógł powziąć informację o czynności podjętej
przez koncesjodawcę w sprawie;

Ustawowy termin rozpoznania skargi przez sąd: nie później
niż 30 dni od dnia otrzymania akt wraz z odpowiedzią
koncesjodawcy na skargę.
protest
odwołanie
skarga do sądu
się
do
WSA
za
uregulowania
pośrednictwem
UMOWY ZAWIERANE W
RAMACH PARTNERSTWA
PUBLICZNO – PRYWATNEGO
LUB KONCESJI
UMOWA
O PARTNERSTWIE
PUBLICZNO - PRYWATNYM

Brak ustawowo określonej formy;

Zgodnie z Ustawą PPP, umowa ta winna określać, m.in.:
•
•



skutki nienależytego wykonania lub niewykonania
zobowiązania, a w szczególności kary umowne lub
obniżenie wynagrodzenia partnera prywatnego lub
SPV;
zasady i tryb przeprowadzania kontroli realizacji
przedsięwzięcia przez podmiot publiczny
KONCESJI

Wymagana przynajmniej forma pisemna;

Katalog ustawowo wymaganych postanowień umowy koncesji
zawarty jest w art. 22 ust. 1 Ustawy o Koncesjach;

Ustawa o Koncesjach zawiera również przykładowy katalog
postanowień fakultatywnych (art. 22 ust. 2)

Umowa zawierana jest na okres uwzględniający zwrot
nakładów koncesjonariusza poniesionych w związku z
wykonywaniem koncesji; przy czym okres ten nie może być
dłuższy niż:
W Ustawie PPP brak jest określenia maksymalnego okresu,
na jaki umowa ta może zostać zawarta; w doktrynie
przyjmuje się, że powinna to być umowa na czas określony;
Możliwe postanowienia dopuszczające przedłużenie /
skrócenie okresu umowy w przypadku ziszczenia się
określonych w umowie okoliczności;
Umowa PPP może mieć charakter ramowy i przewidywać
zobowiązanie stron do zawarcia kolejnych umów
związanych z realizowanym przedsięwzięciem (np. umowy
kredytowej, umowy spółki, dostawy, etc).


w przypadku koncesji na roboty budowlane: 30 lat;

w przypadku koncesji na usługi: 15 lat.
w przypadku, gdy przewidziany okres zwrotu nakładów
koncesjonariusza poniesionych w związku z wykonywaniem
koncesji przekracza okres 30 / 15 lat, umowa koncesji może
zostać zawarta na dłuższy okres (art. 24 ust. 2 Ustawy o
Koncesjach).
ZMIANY UMOWY
O PARTNERSTWIE
PUBLICZNO - PRYWATNYM
 Co do zasady zmiany zawartej umowy PPP
w stosunku do treści złożonej przez
partnera prywatnego oferty są zakazane,
chyba że konieczność wprowadzenia takich
zmian wynika z okoliczności, których nie
można było przewidzieć w chwili zawierania
umowy (art. 13. ust. 1 Ustawy PPP);
 Sankcja: zmiana umowy dokonana z
naruszeniem powyższych przepisów jest
nieważna (art. 13 ust. 2 Ustawy PPP).
KONCESJI
 Ustawa o Koncesjach przewiduje analogiczny
zakaz wprowadzania zmian do zawartej
umowy, jak Ustawa PPP (art. 23 ust. 1 Ustawy
o Koncesjach);
 Sankcja:
zmiana umowy dokonana z
naruszeniem powyższych przepisów jest
nieważna (art. 23 ust. 2 Ustawy o Koncesjach).
UMOWY DODATKOWE
USTAWA PPP

Ustawa PPP nie zawiera postanowień
dotyczących zawierania dodatkowych umów
na wykonanie robót budowlanych;

Z uwagi na możliwość skonstruowania umowy
PPP w ten sposób, aby miała charakter
ramowy, możliwe jest zawarcie przez
partnera prywatnego oraz podmiot publiczny
innych niż umowa PPP umów; wydaje się, że
zawarcie
takich
umów
winno
być
przewidziane umową PPP.
USTAWA O KONCESJACH

Ustawa o Koncesjach przewiduje możliwość zawierania
dodatkowych umów na wykonanie robót budowlanych
pomiędzy
koncesjonariuszem
a
koncesjodawcą,
nie
przewidzianych umową koncesji, pod warunkiem, że:

roboty te ze względów technicznych lub
ekonomicznych nie mogą zostać oddzielone od
przedmiotu objętego koncesją w sposób nieuciążliwy
dla koncesjodawcy lub

Mogą zostać oddzielone od wykonania przedmiotu
objętego koncesją, ale są bezwzględnie niezbędne do
jego zakończenia;

łączna wartość dodatkowej umowy nie może przekroczyć 50 %
wartości koncesji;

w przypadku zaistnienia ustawowych przesłanek zawarcia
umowy dodatkowej, koncesjodawca nie musi przeprowadzać
dodatkowych procedur;

Zastosowanie, np. w przypadku konieczności modernizacji
wykraczającej poza zwykłe utrzymanie obiektu.
UMOWY ZAWIERANE PRZEZ PARTNERA PRYWATNEGO/
KONCESJONARIUSZA Z PODWYKONAWCAMI
USTAWA PPP

Do umów zawieranych przez partnera prywatnego w celu
wykonania jego zobowiązań wynikających z Umowy PPP
mają zastosowanie ogóle przepisy PZP, o ile zachodzą
ustawowe przesłanki do uznania tej umowy za
zamówienie publiczne;

Przykładowo: partner prywatny będzie zobowiązany do stosowania
PZP do udzielania przez niego zamówień, jeżeli będzie spełniać
przesłanki określone w art. 3 ust. 1 pkt 5 PZP, tj. :

ponad 50% wartości udzielanego zamówienia jest
finansowane ze środków publicznych lub przed podmioty
publiczne; i

wartość zamówienia przekracza kwoty 133.000 / 206.000
euro dla dostaw lub usług, lub 5.150.000 euro dla robót
budowlanych, i

przedmiotem zamówienia są roboty budowlane obejmujące
wykonanie czynności w zakresie inżynierii lądowej i wodnej,
budowy szpitali, obiektów sportowych i rekreacyjnych lub
wypoczynkowych, budynków szkolnych, budynków szkół
wyższych lub budynków wykorzystywanych przez
administrację publiczną lub usługi związane z takimi
robotami budowlanymi.
USTAWA O KONCESJACH

Zgodnie z Ustawą o Koncesjach, do udzielania przez
koncesjonariuszy zamówień publicznych w celu
wykonania przedmiotu koncesji stosuje się art. 131 PZP;
co w praktyce oznacza obowiązek stosowania, w całości
lub przynajmniej w ograniczonym zakresie, trybu
udzielania zamówienia publicznego do zlecania prac, np.
podwykonawcom;

Wyjątek: udzielanie zamówień podmiotom powiązanym
(dominującym lub zależnym) lub podmiotom, z którymi
koncesjonariusz zawarł umowę w celu wspólnego
ubiegania się o udzielenie koncesji.
KAZUS:
REALIZACJA INWESTYCJI
POLEGAJĄCEJ NA BUDOWIE
PARKINGU PODZIEMNEGO
W FORMULE KONCESJI NA
ROBOTY BUDOWLANE
PRZYKŁADOWY SCHEMAT STRUKTURY REALIZACJI INWESTYCJI
POLEGAJĄCEJ NA BUDOWIE PARKINGU PODZIEMNEGO W FORMULE
KONCESJI NA ROBOTY BUDOWLANE
WSPÓLNIK A
WSPÓLNIK B
•WKŁADY
•DOŚWIADCZENIE
KONCESJODAWCA
(GMINA)
UMOWA KONCESJI
ZOBOWIĄZANIE DO
WYBUDOWANIA PARKINGU I
ZAPEWNIENIA
FINANSOWANIA
• UDOSTĘPNIENIE NIERUCHOMOŚCI
•ZDOLNOŚĆ FINANSOWA
KONCESJONARIUSZ
(SPV - SP. Z O.O.)
PODWYKONAWCY
UMOWA
KREDYTU
BANK
• PŁATNOŚĆ: np. 30% KOSZTÓW BUDOWY
FAZA REALIZACJI
PRZEDMIOTU
KONCESJI:
FAZA
WYNAGRODZENIA:
PROJEKTOWANIE PARKINGU
BUDOWA PARKINGU
WYKONYWANIE PRAWA
DO KORZYSTANIA:
(ZARZĄDZANIE, EKSPLOATACJA,
W TYM POKRYWANIE KOSZTÓW FUNKCJONOWANIA,
POBIERANIE OPŁAT OD UŻYTKOWNIKÓW)
PRZEKAZANIE OBIEKTU KONCESJODAWCY
UŻYTKOWNICY PARKINGU
SPŁATA
KREDYTU