Transcript Cartesio_SK

Výber z Menu obchodných spoločností
ČŠ EÚ po Cartesiu
Právo obchodných spoločností
4. 5. 2011
Mária Patakyová
Univerzita Komenského v Bratislave
Právnická fakulta
1. Poznámka pod čiarou



Cartesio mala právnu formu obdobnú komanditnej spoločnosti,
ktorá nie je právnickou osobu, avšak má priznanú právnu
subjektivitu v miere – žalovať, byť žalovaná, vlastniť majetok
–-) je rozhodnutím v tejto veci potvrdená sloboda usadzovania aj
pre obchodné spoločnosti, ktoré nie sú právnickými osobami?
Napriek právnemu postaveniu Cartesio sa prejudiciálne otázky
týkajú tak združení, ako aj obchodných spoločností podľa
maďarského práva. Preto sa pri nastolených výkladových
problémoch a pri odkaze na samotnú spoločnosť Cartesio bude
odkazovať na široký pojem „spoločnosť“. Takým istým spôsobom
by mali byť odkazy na „založenie“ tam, kde je to primerané,
vykladané tak, že zahŕňajú odkazy na zápis do obchodného
registra alebo založenie.
Rozvinie sa regulovaná súťaž v práve osobných spoločností?
ZoFEU, čl. 54

Spoločnosťami sa rozumejú
spoločnosti založené podľa
občianskeho alebo obchodného práva,
vrátane spoločností družstevných,
rovnako ako aj iné právnické osoby
verejného alebo súkromného práva
s výnimkou neziskových spoločností“
2. Poznámka pod čiarou



Prípad C-378/10 Vale: IT sro (Vale Construzioni
s.r.l.), v roku 2006 vymazaná z IT registra, s tým že
sa premiestňuje do HU, kde sa chcela zapísať ako
HU sro - Vale Epitesi Kft.) - s tým že ide o
nástupnícku spoločnosť Vale Construzioni s.r.l.
HU obch. register zápis odmietol z procesných
dôvodov (nemožnosť premeny IT spoločnosti na HU
spoločnosť, nemožnosť uviesť v registri ako
prechodkynu inú ako HU spoločnosť)
EU Komisia zatiaľ nemá sumarizáciu toho, ako
členské štáty zmenili svoje právne systémy po
Cartesiu - resp. či umožňujú premiestnenie sídla,
Závery plynúce z Cartesia:
Spoločnosť je produktom právneho
poriadku ČŠ, ktorý môže určiť podmienky
pre premiestnenie sídla, právna úprava
členského štátu však nemôže
znemožniť premiestnenie sídla
spoločnosti založenej podľa PP ČŠ, ak sa
spoločnosť rozhodne prispôsobiť právnej
úprave ČŠ, do ktorého sa chce premiestniť
Bod 111 – Pandorina
skrinka?

Avšak takýto prípad premiestnenia sídla
spoločnosti založenej podľa práva určitého
členského štátu do iného členského štátu bez
zmeny práva, ktorým sa riadi, musí byť odlíšený
od prípadu, kedy dochádza k premiestneniu
spoločnosti z určitého členského štátu do iného
členského štátu so zmenou použiteľného
vnútroštátneho práva, pričom sa spoločnosť
zmení na spoločnosť určitej formy upravenej
vnútroštátnym právom členského štátu, do
ktorého sa presunula.
Podmienky vs. Gebhard
Ako poznamenal generálny advokát Tizzano vo
svojich návrhoch vo veci SEVIC Systems: „Nielen
to, z tejto judikatúry tiež vyplýva, že článok 43 ES
(49 ZoFEU) sa neobmedzuje na zákaz toho, aby
členský štát zabraňoval alebo obmedzoval
slobodu cudzích hospodárskych subjektov usadiť
sa na jeho území, ale bráni aj tomu, aby tento
členský štát vytváral prekážky domácim
hospodárskym subjektom usadiť sa v inom
členskom štáte. Inými slovami, sú zakázané aj
obmedzenia ‚na vstupe‘ aj ‚na výstupe‘ z územia
členského štátu.“
Aplikácia Cartesia v SR



Z prieskumu vykonaného na registrových súdoch
prostredníctvom MS SR vyplýva , že na OS TT, OS TN, OS
NR, OS ZA a OS BB sa zatiaľ neuskutočnil zápis podľa
Cartesia, OS BA a OS PO zatiaľ bez odozvy.
Na OS v ZA bol podaný návrh na zápis premiestnenia sídla
spoločnosti s ručením obmedzeným z CZ do SR. Tento návrh
bol odmietnutý, argumentácia bola nasledovná:
Pôvodne miestne príslušný súd v ČR spoločnosti (na návrh)
zapísal zmenu sídla do SR a po tejto zmene ďalšie návrhy
spoločnosti na zápis zmeny odmietal vykonať s ohľadom na
skutočnosť, že nie je miestne príslušným súdom na vykonanie
týchto zmien.
Odôvodnenie

Spoločnosť podala na OS ZA návrh na (prvo)zápis
na tlačive č. 7. Návrh bol formálne odmietnutý pre
nepredloženie listín (oprávnenie na podnikanie,
vyhlásenie správcu vkladu), pre nedostatky
v predloženej spoločenskej zmluve (neurčitý
spôsob konania, správca vkladu nebol spoločníkom,
ani bankou, ani pobočkou zahraničnej banky,
poskytnuté výhody, predpokladané náklady, vklady
a ZI boli vyjadrené v Kč, nie v €) a pre
nezaplatenie súdneho poplatku.
Odmietnutie/bez námietok

Následne bol navrhovateľ v odôvodnení odmietnutia
poučený, že zápis spoločnosti založenej podľa
právneho poriedku ČR do OR SR na základe jej
rozhodnutia o premiestnení sídla na územie SR nie
je možné vykonať, nakoľko právny poriadok SR
umožňuje zahraničným právnickým osobám
vykonávať podnikateľskú činnosť na území SR len
prostredníctvom majetkovej účasti v právnických
osobách založených podľa slovenského práva, alebo
prostredníctvom podniku zriadeného na území SR
resp. organizačnej zložky podniku zriadenej na
území SR.
Prvá lastovička v SR




OS Košice I
IT akciová spoločnosť svojim rozhodnutím
zmenila svoje sídlo, zostala však podrobená
IT právnemu poriadku
Rozhodnutie bolo osvedčené vo forme
Notárskej zápisnice spísanej IT notárom
Zápis do OR s uvedenou ďalšou právnou
skutočnosťou – prvý zápis a.s. do IT
registra
Absencia lex specialis


Uplatňuje sa mutatis mutandis pri
aplikácii Cartesia úprava
premiestnenia sídla pri SE (čl. 8
Nariadenia o Štatúte SE, § 11 ZoSE) ,
resp. cezhraničných fúziách (§69aa
ods. 8 OBZ)?
Odporúčanie EP 10. marca 2009
Najprv zápis v štáte príchodu a následne
výmaz v štáte odchodu ?


V prípade C-378/10 Vale i v jedinom prípade v SR
sa výmaz sídla v štáte odchodu uskutočnil ešte pred
zapísaním sídla v štáte príchodu.
V zmysle slovenskej právnej úpravy (§26 ods. 2) sa
„premiestňujúca“ právnická osoba stáva slovenskou
právnickou osobou dňom zápisu do obchodného
registra. (resp. zrejme inej verejnoprávnej
registratúry – pri inej ako obchodnej spoločnosti
a družstve, ak by bola možná subsumpcia podľa čl.
54 ZoFEU).
Domestikácia spoločnosti
v USA



V tejto súvislosti je relevantné, že zmenou Modelového zákona o obchodných
korporáciách v USA v roku 2002 sa umožnila nová forma zmeny rozhodného
práva pre vnútorné otázky korporácií a to tzv. „domestikáciou“ korporácií.
V tejto otázke bol modelový zákon dovtedy striktný čo do samotnej
možnosti zmeny foriem podnikateľských korporácií na korporácie
nepodnikateľské a reguloval uvedené zmeny len v kontexte fúzií korporácií.
V r. 2002 sa umožnila v rámci zmeny rozhodného práva pre vnútorné otázky
korporácie v procese domestikácie aj konverzia podnikateľských
a nepodnikateľských korporácií.[2] Procedures for changing a firm´s state
of incorporation or even for changing from one form of organization to
another have been greatly simplified by the adoption in 2002 a new
chapter 9: Domestication and Conversion. See: Model Business Corporation
Act. Official Text with Official Comment and Statutory Cross-References
Revised through December 2007. Committee on Corporate Laws. American
Bar Association, Chicago 2008, p. xxiii.
Zápis vs. Výmaz









V prípade domestikácie korporácií podľa Model Business Corporation Act sa v oficiálnom
komentári osobitne upozorňuje na význam zosúladeného výmazu a zápisu
domestikujúcej sa spoločnosti.
Prostredníctvom tzv. odloženej registrácie (max. 90 dní) sa technicky umožňuje, aby sa
deň účinnosti zmeny jurisdikcie zosúladil a vykonal k tomu istému dátumu. Ku dňu
účinnosti zápisu MBCA ustanovuje explicitne v §9. 24, že:
všetky vlastnícke (a obdobné) práva spoločnosti zostávajú zachované,
všetky záväzky spoločnosti zostávajú zachované,
všetky začaté konania pokračujú tak, ako by sa domestikácia neuskutočnila,
stanovy spoločnosti platia v znení po prijatí plánu domestikácie,
spoločnosť je na všetky účely považovaná za založenú podľa zvoleného rozhodného
práva,
spoločnosť je považovaná za spoločnosť podľa nového rozhodného práva bez
prerušenia, spoločnosť vznikla ku dňu prvotnej inkorporácie.
V kontexte ochrany práv akcionárov je pozoruhodné riešenie § 9. 24 b) podľa ktorého
„odchádzajúca“ spoločnosť ex lege poveruje štátneho sekretára za svojho zástupcu
v konaní s akcionármi, ktorí uplatnili svoje právo na peňažný doplatok (appraisal right)
v súvislosti s domestikáciou. Rovnako ex lege sa odchádzajúca spoločnosť zaväzuje
bez zbytočného odkladu zaplatiť čiastku pripadajúcu na peňažný doplatok po ustálení jej
výšky.
Domestikácia v EÚ –
Európsky parlament


Európsky parlament[1] k problematike zmeny rozhodného práva pre
štatúty obchodných spoločností prijal uznesenie s odporúčaniami pre
Komisiu o cezhraničnom premiestňovaní sídiel spoločností. V prílohe
k tomuto uneseniu vytypoval základnú postupnosť krokov pre
prípady cezhraničného premiestňovania sídla spoločnosti. Obsah
šiestich odporúčaní zahŕňa úpravu domestikácie podľa MBCA
(kapitola 9) a už etablovaný mechanizmus premiestnenia sídla pri
supranacionálnych formách spoločností (SE, SCE), resp.
cezhraničných fúzií pri zachovaní pravidiel publicity. Slobodu
cezhraničného premiestňovania sídla by nepožívala spoločnosť,
ktorú vstúpila do likvidácie, reštrukturalizácie, nútenej správy,
konkurzu a obdobného konania. Aj podľa predmetného odporúčania
EP je premiestnenie sídla účinné odo dňa zápisu v registri
prijímajúceho členského štátu.
[1] Dňa 10. marca 2009 (2008/2196(INI))
Pozícia SR ako štátu odchodu a príchodu pri
premiestnení zapísaného sídla?


Sídlo - § 19 c OZ
(Sídlo PO musí byť určené pri vzniku PO)
2 ods. 3 OBZ:
(3) Sídlom právnickej osoby a miestom
podnikania fyzickej osoby je adresa, ktorá je
ako sídlo alebo miesto podnikania zapísaná
v obchodnom registri alebo živnostenskom
registri, alebo v inej evidencii ustanovenej
osobitným zákonom.
Zahraničná osoba?
§21 ods. 2 OBZ: Zahraničnou osobou sa na
účely tohto zákona rozumie fyzická osoba
s bydliskom alebo právnická osoba so
sídlom mimo územia Slovenskej republiky.
Slovenskou právnickou osobou na účely
tohto zákona sa rozumie právnická osoba so
sídlom na území Slovenskej republiky.
Slovenská právnická osoba
§24 (2) OBZ: Slovenská právnická
osoba môže byť založená len podľa
slovenského práva, ak zákon alebo
právo Európskych spoločenstiev
neustanovuje inak.
Interpretácia ZoFEU o zmene sídla po Cartesiu



§ 26 OBZ:
(1) Zahraničná právnická osoba založená na účel podnikania
môže premiestniť svoje sídlo zo zahraničia na územie
Slovenskej republiky, ak tak ustanoví právo Európskych
spoločenstiev (???) alebo, ak to umožňuje medzinárodná
zmluva, ktorou je Slovenská republika viazaná a ktorá bola
vyhlásená spôsobom ustanoveným zákonom. To isté platí aj
na premiestnenie sídla slovenskej právnickej osoby do
zahraničia.
(2) Premiestnenie sídla podľa odseku 1 je účinné odo dňa
jeho zápisu do obchodného registra
Postup v OR SR pri príchode?







kto podáva návrh- zahraničná osoba, spôsobilosť §22 + §26 ods. 1?
Na ktorom súde (podľa navrhovaného sídla - §4 ZOR)
Formulár na zmenu právnej formy - zmenový pri pôvodnej forme, tento
sa nepoužije, nakoľko pôvodný zápis v OR SR neexistuje ? + návrh na
zápis zvolenej právnej formy
Všeobecné požiadavky podľa zvolenej právnej formy
Osobitné požiadavky vzhľadom na cezhraničný prvok ??? (menšinoví
spoločníci, veritelia – osvedčenie notára?)
Zápis s konštitutívnym účinkom ... dňom zápisu slovenská právnická
osoba, následne výmaz v štáte odchodu (§11 Zákona o SE, § 69aa ods.
8)
Daňové súvislosti – stála prevádzkareň, ak zostane činnosť aj na území
štátu odchodu
Postup v OR SR pri odchode?




Preukázanie zápisu v štáte príchodu
(§11 premiestnenie sídla ZoSE)
Osvedčenie notára
Prípadne zápis organizačnej zložky
Zmenový formulár?
Aký je status spoločnosti zmenenej podľa práva štátu
príchodu, avšak bez zápisu do OR ?





Pri slovenskej OS (so sídlom ešte zapísaným do OR) dôvod na
zrušenie spoločnosti: § 68 ods. 6 písm. c) OBZ ?
Pri zahraničnej OS - §22 OBZ, bude mať právnu subjektivitu podľa
PP, podľa ktorého bola založená ? (t.j. pôvodne alebo po
transformácii?)
Ak právo SR - bude relevantné ustanovenie §64 (konanie pred
vznikom)?
Dokedy?: podľa §62 do 90 dní od založenia návrh na zápis –
registrový súd nepreskúmava, bez lehoty, resp. živnozákon
§ 62 Vznik spoločnosti
(1) Spoločnosť vzniká dňom, ku ktorému bola zapísaná do
obchodného registra. Návrh na zápis do obchodného registra sa musí
podať do 90 dní od založenia spoločnosti (§ 57) alebo od doručenia
listiny, ktorou sa preukazuje živnostenské alebo iné podnikateľské
oprávnenie.
Status spoločnosti so zmeneným sídlom bez zmeny
právneho poriadku


V SR – pri odchode, nemala by byť
zmena vykonaná, nie je lege artis
SR – pri príchode, nie je splnená
podmienka založenia podľa práva SR,
zápis nie je lege artis
Ďakujem za pozornosť 