Transcript Rolul jurisprudenței europene în perfecționarea
Slide 1
Rolul jurisprudenței europene
în perfecționarea legislației
achizițiilor publice
Avocat Florin IRIMIA
Societatea civilă de avocați Ceparu și Irimia
Slide 2
Curtea de Justiție a Uniunii Europene (CJUE) = Instituţia jurisdicţională europeană care examinează
legalitatea actelor Uniunii şi asigurarea interpretarea şi aplicarea uniformă a dreptului european.
Instrumente principale de lucru în domeniul achizițiilor publice:
I. Procedura prejudicială (preliminară) care permite (și uneori obligă) judecătorul național să solicite
un aviz CJUE atunci când o chestiune de drept european este ridicată în cursul derulării unui proces, cu
privire la:
1. interpretarea unei reguli de drept comunitar (spre exemplu un articol al tratatului sau al unui
regulament european);
2. validitatea unui act comunitar (de exemplu, dacă o directivă este conformă tratatelor europene
sau principiilor generale ale dreptului european).
Slide 3
Esențial: Instanţa naţională este obligată să respecte interpretarea CJUE atunci când soluţionează
litigiul care a generat întrebarea preliminară. Hotărârea CJUE este obligatorie și pentru celelalte
instanţe naţionale sesizate cu o problemă identică.
II. Acţiunea în constatarea neîndeplinirii obligaţiilor (infrigement)
Scop: Permite controlul respectării de către statele membre a obligaţiilor care le revin în temeiul
dreptului Uniunii Europene
Cine sesizează: Comisia Europeană (cel mai frecvent) sau un stat membru
Procedură: Solicitare preliminară opinie stat membru acuzat de nerespectarea dreptului european.
Răspunsul neconcludent și lipsa remedierii încălcărilor sesizate atrag depunerea acțiunii la CJUE.
Constatarea încălcării conduce la obligarea statului la încetarea situației sesizate. Lipsa respectării
hotărârii atrage condamnarea la plata unei sume forfetare și/sau a unor penalităţi cu titlu cominatoriu.
Slide 4
Cazuri relevante care au condus la modificarea directivelor privind achizițiile publice
1. Definiția autorităților contractante
Cauza C-18/01 Korhonen: Dacă organismul operează în condiții normale de piață, urmărește un scop
lucrativ și suportă pierderile legate de exercitarea activității sale, este puțin probabil ca necesitățile
pe care vizează să le satisfacă să fie de o altă natură decât industrială sau comercială.
Recital nr. 10 Directiva 2014/24/CE: Un organism care funcționează în condiții normale de piață, care
urmărește obținerea unui profit și care suportă pierderile care rezultă din exercitarea activității sale
nu ar trebui să fie considerat ca fiind un „organism de drept public”, deoarece necesitățile de interes
general, pentru îndeplinirea cărora a fost creat sau pentru care i s-a încredințat sarcina de a le
îndeplini, pot fi considerate a avea caracter industrial sau comercial.
Slide 5
2. Atribuirea contractelor in house
Cauza C-107/98 Teckal: Regulile instituite de directivele privind achizițiile publice nu se aplică
atunci când autoritatea contractantă exercită asupra persoanei căreia îi atribuie contractul un
control analog cu cel pe care îl exercită asupra propriilor servicii și când persoana în cauză
realizează cea mai mare parte a activității pentru autoritatea contractantă sau pentru persoane
deținute de aceasta.
Art. 12 Directiva 2014/24/CE: (1) Un contract de achiziții publice atribuit de o autoritate
contractantă unei persoane juridice de drept privat sau public nu intră în domeniul de aplicare al
prezentei directive în cazul în care sunt îndeplinite toate condițiile următoare:
(a) autoritatea contractantă exercită asupra persoanei juridice în cauză un control similar celui pe
care îl exercită asupra propriilor servicii;
Slide 6
(b) peste 80 % din activitățile persoanei juridice controlate sunt efectuate în vederea îndeplinirii
atribuțiilor care îi sunt încredințate de către autoritatea contractantă care o controlează sau de
către alte persoane juridice controlate de respectiva autoritate contractantă; și
(c) nu există participare privată directă la capitalul persoanei juridice controlate, cu excepția
formelor de participare nemajoritare sau nedecisive a capitalului privat cerute de dispozițiile
legislative naționale, în conformitate cu tratatele, care nu exercită o influență decisivă asupra
persoanei juridice controlate.
Se consideră că o autoritate contractantă exercită asupra unei persoane juridice un control similar
celui pe care îl exercită asupra propriilor servicii, […] atunci când exercită o influență decisivă atât
asupra obiectivelor strategice, cât și asupra deciziilor importante ale persoanei juridice controlate.
Slide 7
3. Implicarea prealabilă a ofertanților
Cauzele conexe C-21/03 et C-34/03 Fabricom: Nu poate fi refuzată participarea la procedura de
atribuire operatorului economic care a participat la întocmirea documentației de atribuire sau a
altor documente preliminare procedurii de atribuire (studii, proiecte, etc.) fără să-i fie permis
acestuia să dovedească că informațiile la care a avut acces nu sunt de natură să denatureze în
mod concret concurența.
Art. 41 Directiva 2014/24/CE: Candidatul sau ofertantul în cauză este exclus din cadrul procedurii
numai dacă nu există niciun alt mijloc pentru a asigura respectarea principiului egalității de
tratament. Înainte de orice astfel de excludere, candidații sau ofertanții trebuie să fi avut
posibilitatea de a demonstra că implicarea lor în pregătirea procedurii de achiziție nu poate
denatura concurența
Slide 8
4. Etichete
Cauza C-368/10 Comisia vs. Olanda : este interzisă introducerea ca și criteriu de calificare sau de
atribuire a etichetelor ecologice fără precizarea criteriilor pe baza cărora se acordă aceste
etichete și fără să se autorizeze posibilitatea de a demonstra prin orice mijloc de probă că sunt
îndeplinite criteriile respective.
Art. 43 Directiva 2014/24/CE: […]autoritatea contractantă acceptă și alte mijloace de probă
adecvate care pot include un dosar tehnic al fabricantului, cu condiția ca operatorul economic în
cauză să demonstreze că lucrările, produsele sau serviciile pe care urmează să le furnizeze
îndeplinesc cerințele etichetei specifice sau cerințele specifice indicate de autoritatea
contractantă.
Slide 9
5. Criterii de atribuire
Cauza C-368/10 Concordia Bus: Pot fi utilizate ca și factori de evaluare criteriile ecologice
(precum nivelul de emisii de noxe) sub condiția ca aceste criterii să aibă legătură cu obiectul
contractului, să nu ofere o libertate necondiționată de alegere autorității contractante, să fie
expres menționate în anunțul de participare sau în caietul de sarcini și să respecte toate
principiile fundamentale ale dreptului european, în special principiul nediscriminării.
Art. 67 Directiva 2014/24/CE: […] (2) Oferta cea mai avantajoasă din punct de vedere economic
din perspectiva autorității contractante […] poate include cel mai bun raport preț-calitate evaluat
pe baza unor criterii care să includă aspecte calitative, de mediu și/sau sociale, legate de obiectul
contractului de achiziții publice în cauză. (4) Criteriile de atribuire nu au ca efect acordarea unei
libertăți de selecție nelimitate autorității contractante […] .
Slide 10
Criterii de atribuire
Cauza T-4/01 Renco vs. Consiliul Europei: Experiența, capacitatea tehnică a ofertanților și
calitatea subcontractanților pot figura printre criteriile de atribuire, fiind susceptibile de evaluare
obiectivă și concretă.
Contra: Cauza C-31/87 Beentjes, Cauza C-19/00 SIAC, Cauza C-532/06 Lianakis, Cauza C-19/00
SIAC, Cauza C-315/01 GAT: Autoritatea contractantă trebuie să aleagă criterii care să vizeze
identificarea celei mai avantajoase oferte din punct de vedere economic.
Art. 67 (2) Directiva 2014/24/CE: Printre criteriile de atribuire se pot număra, de exemplu:
[…] (b) organizarea, calificarea și experiența personalului desemnat să execute contractul, în cazul
în care calitatea personalului desemnat poate să aibă un impact semnificativ asupra nivelului de
executare a contractului.
Slide 11
6. Preț neobișnuit de scăzut
Cauza C 599-10 SAG : În cazul în care ofertantul propune un preț anormal de scăzut, autoritatea
contractantă are obligația de a-i solicita în scris clarificări cu privire la prețul propus.
Cauzele conexe C-285/99 et C-286/99 Lombardini și Mantovani: Procedura de verificare a prețului
neobișnuit de scăzut trebuie aplicată de fiecare dată când autoritatea contractantă intenționează să
respingă o ofertă pe acest considerent, astfel încât ofertanții să fie asigurați că nu vor fi respinși înainte
să poată furniza explicații cu privire la seriozitatea ofertelor.
Art. 69 Directiva 2014/24/CE: (1) Autoritățile contractante solicită operatorilor economici să explice
prețul sau costurile propuse în ofertă, în cazul în care ofertele par a fi anormal de scăzute în raport cu
lucrările, produsele sau serviciile respective. […] (3) Autoritatea contractantă evaluează informațiile
furnizate prin consultarea ofertantului. Ea poate respinge oferta numai atunci când dovezile furnizate
nu justifică în mod satisfăcător nivelul scăzut al prețului sau al costurilor propuse […].
Slide 12
7. Modificarea contractului de achiziție publică
Cauza C-454/06 Pressetext: modificările aduse dispozițiilor unui contract de achiziții publice în
perioada în care își produce efectele reprezintă o nouă atribuire dacă prezintă caracteristici diferite
în mod substanțial de cele ale contractului inițial.
Modificarea poate fi considerată substanțială atunci când:
- introduce condiții care, dacă ar fi fost incluse în procedura de atribuire inițială, ar fi permis
acceptarea altor ofertanți decât cei admiși inițial sau ar fi permis selectarea unei alte oferte decât cea
reținută inițial;
- extinde contractul, într-o măsură importantă, la servicii care nu au fost prevăzute inițial;
- schimbă echilibrul economic al contractului în favoarea adjudecatarului contractului, într-un mod
care nu fusese prevăzut în clauzele contractului inițial.
Slide 13
Modificarea contractului de achiziție publică
Cauza C-337/98 Comisia vs. Franța : Pentru aplicarea dispozițiilor directivei trebuie verificat dacă
negocierile cu privire la condițiile contractuale prezintă caracteristici în mod substanțial diferite
raportat la cele inițiale și sunt de natură să demonstreze voința părților de renegociere a condițiilor
esențiale ale contractului.
Art. 72 (4) din Directiva 2014/24/CE: Modificarea unui contract sau acord-cadru în cursul perioadei
sale de valabilitate este considerată substanțială […] atunci când, prin această modificare, contractul
sau acordul-cadru prezintă caracteristici care diferă în mod substanțial de cele ale documentului
inițial. […] o modificare este considerată substanțială atunci când este îndeplinită cel puțin una dintre
următoarele condiții:
Slide 14
Modificarea contractului de achiziție publică
(a) modificarea introduce condiții care, dacă ar fi fost incluse în procedura inițială de achiziții, ar fi
permis admiterea altor candidați decât cei selectați inițial sau acceptarea unui alt ofertant decât cel
acceptat inițial sau ar fi atras alți participanți la procedura de achiziție;
(b) modificarea schimbă balanța economică a contractului sau a acordului-cadru în favoarea
contractantului într-un mod care nu a fost prevăzut în contractul sau acordul-cadru inițial;
(c) modificarea extinde domeniul de aplicare al contractului sau al acordului-cadru în mod
considerabil;
(d) un nou contractant îl înlocuiește pe cel căruia autoritatea contractantă i-a atribuit inițial
contractul, în alte cazuri decât cele prevăzute la alineatul (1) litera (d).
Slide 15
VĂ MULȚUMESC PENTRU ATENȚIA ACORDATĂ
Avocat Florin IRIMIA
Societatea civilă de avocați Ceparu și Irimia
www. ceparu-irimia.ro
www.avocat-achizitii.com
Rolul jurisprudenței europene
în perfecționarea legislației
achizițiilor publice
Avocat Florin IRIMIA
Societatea civilă de avocați Ceparu și Irimia
Slide 2
Curtea de Justiție a Uniunii Europene (CJUE) = Instituţia jurisdicţională europeană care examinează
legalitatea actelor Uniunii şi asigurarea interpretarea şi aplicarea uniformă a dreptului european.
Instrumente principale de lucru în domeniul achizițiilor publice:
I. Procedura prejudicială (preliminară) care permite (și uneori obligă) judecătorul național să solicite
un aviz CJUE atunci când o chestiune de drept european este ridicată în cursul derulării unui proces, cu
privire la:
1. interpretarea unei reguli de drept comunitar (spre exemplu un articol al tratatului sau al unui
regulament european);
2. validitatea unui act comunitar (de exemplu, dacă o directivă este conformă tratatelor europene
sau principiilor generale ale dreptului european).
Slide 3
Esențial: Instanţa naţională este obligată să respecte interpretarea CJUE atunci când soluţionează
litigiul care a generat întrebarea preliminară. Hotărârea CJUE este obligatorie și pentru celelalte
instanţe naţionale sesizate cu o problemă identică.
II. Acţiunea în constatarea neîndeplinirii obligaţiilor (infrigement)
Scop: Permite controlul respectării de către statele membre a obligaţiilor care le revin în temeiul
dreptului Uniunii Europene
Cine sesizează: Comisia Europeană (cel mai frecvent) sau un stat membru
Procedură: Solicitare preliminară opinie stat membru acuzat de nerespectarea dreptului european.
Răspunsul neconcludent și lipsa remedierii încălcărilor sesizate atrag depunerea acțiunii la CJUE.
Constatarea încălcării conduce la obligarea statului la încetarea situației sesizate. Lipsa respectării
hotărârii atrage condamnarea la plata unei sume forfetare și/sau a unor penalităţi cu titlu cominatoriu.
Slide 4
Cazuri relevante care au condus la modificarea directivelor privind achizițiile publice
1. Definiția autorităților contractante
Cauza C-18/01 Korhonen: Dacă organismul operează în condiții normale de piață, urmărește un scop
lucrativ și suportă pierderile legate de exercitarea activității sale, este puțin probabil ca necesitățile
pe care vizează să le satisfacă să fie de o altă natură decât industrială sau comercială.
Recital nr. 10 Directiva 2014/24/CE: Un organism care funcționează în condiții normale de piață, care
urmărește obținerea unui profit și care suportă pierderile care rezultă din exercitarea activității sale
nu ar trebui să fie considerat ca fiind un „organism de drept public”, deoarece necesitățile de interes
general, pentru îndeplinirea cărora a fost creat sau pentru care i s-a încredințat sarcina de a le
îndeplini, pot fi considerate a avea caracter industrial sau comercial.
Slide 5
2. Atribuirea contractelor in house
Cauza C-107/98 Teckal: Regulile instituite de directivele privind achizițiile publice nu se aplică
atunci când autoritatea contractantă exercită asupra persoanei căreia îi atribuie contractul un
control analog cu cel pe care îl exercită asupra propriilor servicii și când persoana în cauză
realizează cea mai mare parte a activității pentru autoritatea contractantă sau pentru persoane
deținute de aceasta.
Art. 12 Directiva 2014/24/CE: (1) Un contract de achiziții publice atribuit de o autoritate
contractantă unei persoane juridice de drept privat sau public nu intră în domeniul de aplicare al
prezentei directive în cazul în care sunt îndeplinite toate condițiile următoare:
(a) autoritatea contractantă exercită asupra persoanei juridice în cauză un control similar celui pe
care îl exercită asupra propriilor servicii;
Slide 6
(b) peste 80 % din activitățile persoanei juridice controlate sunt efectuate în vederea îndeplinirii
atribuțiilor care îi sunt încredințate de către autoritatea contractantă care o controlează sau de
către alte persoane juridice controlate de respectiva autoritate contractantă; și
(c) nu există participare privată directă la capitalul persoanei juridice controlate, cu excepția
formelor de participare nemajoritare sau nedecisive a capitalului privat cerute de dispozițiile
legislative naționale, în conformitate cu tratatele, care nu exercită o influență decisivă asupra
persoanei juridice controlate.
Se consideră că o autoritate contractantă exercită asupra unei persoane juridice un control similar
celui pe care îl exercită asupra propriilor servicii, […] atunci când exercită o influență decisivă atât
asupra obiectivelor strategice, cât și asupra deciziilor importante ale persoanei juridice controlate.
Slide 7
3. Implicarea prealabilă a ofertanților
Cauzele conexe C-21/03 et C-34/03 Fabricom: Nu poate fi refuzată participarea la procedura de
atribuire operatorului economic care a participat la întocmirea documentației de atribuire sau a
altor documente preliminare procedurii de atribuire (studii, proiecte, etc.) fără să-i fie permis
acestuia să dovedească că informațiile la care a avut acces nu sunt de natură să denatureze în
mod concret concurența.
Art. 41 Directiva 2014/24/CE: Candidatul sau ofertantul în cauză este exclus din cadrul procedurii
numai dacă nu există niciun alt mijloc pentru a asigura respectarea principiului egalității de
tratament. Înainte de orice astfel de excludere, candidații sau ofertanții trebuie să fi avut
posibilitatea de a demonstra că implicarea lor în pregătirea procedurii de achiziție nu poate
denatura concurența
Slide 8
4. Etichete
Cauza C-368/10 Comisia vs. Olanda : este interzisă introducerea ca și criteriu de calificare sau de
atribuire a etichetelor ecologice fără precizarea criteriilor pe baza cărora se acordă aceste
etichete și fără să se autorizeze posibilitatea de a demonstra prin orice mijloc de probă că sunt
îndeplinite criteriile respective.
Art. 43 Directiva 2014/24/CE: […]autoritatea contractantă acceptă și alte mijloace de probă
adecvate care pot include un dosar tehnic al fabricantului, cu condiția ca operatorul economic în
cauză să demonstreze că lucrările, produsele sau serviciile pe care urmează să le furnizeze
îndeplinesc cerințele etichetei specifice sau cerințele specifice indicate de autoritatea
contractantă.
Slide 9
5. Criterii de atribuire
Cauza C-368/10 Concordia Bus: Pot fi utilizate ca și factori de evaluare criteriile ecologice
(precum nivelul de emisii de noxe) sub condiția ca aceste criterii să aibă legătură cu obiectul
contractului, să nu ofere o libertate necondiționată de alegere autorității contractante, să fie
expres menționate în anunțul de participare sau în caietul de sarcini și să respecte toate
principiile fundamentale ale dreptului european, în special principiul nediscriminării.
Art. 67 Directiva 2014/24/CE: […] (2) Oferta cea mai avantajoasă din punct de vedere economic
din perspectiva autorității contractante […] poate include cel mai bun raport preț-calitate evaluat
pe baza unor criterii care să includă aspecte calitative, de mediu și/sau sociale, legate de obiectul
contractului de achiziții publice în cauză. (4) Criteriile de atribuire nu au ca efect acordarea unei
libertăți de selecție nelimitate autorității contractante […] .
Slide 10
Criterii de atribuire
Cauza T-4/01 Renco vs. Consiliul Europei: Experiența, capacitatea tehnică a ofertanților și
calitatea subcontractanților pot figura printre criteriile de atribuire, fiind susceptibile de evaluare
obiectivă și concretă.
Contra: Cauza C-31/87 Beentjes, Cauza C-19/00 SIAC, Cauza C-532/06 Lianakis, Cauza C-19/00
SIAC, Cauza C-315/01 GAT: Autoritatea contractantă trebuie să aleagă criterii care să vizeze
identificarea celei mai avantajoase oferte din punct de vedere economic.
Art. 67 (2) Directiva 2014/24/CE: Printre criteriile de atribuire se pot număra, de exemplu:
[…] (b) organizarea, calificarea și experiența personalului desemnat să execute contractul, în cazul
în care calitatea personalului desemnat poate să aibă un impact semnificativ asupra nivelului de
executare a contractului.
Slide 11
6. Preț neobișnuit de scăzut
Cauza C 599-10 SAG : În cazul în care ofertantul propune un preț anormal de scăzut, autoritatea
contractantă are obligația de a-i solicita în scris clarificări cu privire la prețul propus.
Cauzele conexe C-285/99 et C-286/99 Lombardini și Mantovani: Procedura de verificare a prețului
neobișnuit de scăzut trebuie aplicată de fiecare dată când autoritatea contractantă intenționează să
respingă o ofertă pe acest considerent, astfel încât ofertanții să fie asigurați că nu vor fi respinși înainte
să poată furniza explicații cu privire la seriozitatea ofertelor.
Art. 69 Directiva 2014/24/CE: (1) Autoritățile contractante solicită operatorilor economici să explice
prețul sau costurile propuse în ofertă, în cazul în care ofertele par a fi anormal de scăzute în raport cu
lucrările, produsele sau serviciile respective. […] (3) Autoritatea contractantă evaluează informațiile
furnizate prin consultarea ofertantului. Ea poate respinge oferta numai atunci când dovezile furnizate
nu justifică în mod satisfăcător nivelul scăzut al prețului sau al costurilor propuse […].
Slide 12
7. Modificarea contractului de achiziție publică
Cauza C-454/06 Pressetext: modificările aduse dispozițiilor unui contract de achiziții publice în
perioada în care își produce efectele reprezintă o nouă atribuire dacă prezintă caracteristici diferite
în mod substanțial de cele ale contractului inițial.
Modificarea poate fi considerată substanțială atunci când:
- introduce condiții care, dacă ar fi fost incluse în procedura de atribuire inițială, ar fi permis
acceptarea altor ofertanți decât cei admiși inițial sau ar fi permis selectarea unei alte oferte decât cea
reținută inițial;
- extinde contractul, într-o măsură importantă, la servicii care nu au fost prevăzute inițial;
- schimbă echilibrul economic al contractului în favoarea adjudecatarului contractului, într-un mod
care nu fusese prevăzut în clauzele contractului inițial.
Slide 13
Modificarea contractului de achiziție publică
Cauza C-337/98 Comisia vs. Franța : Pentru aplicarea dispozițiilor directivei trebuie verificat dacă
negocierile cu privire la condițiile contractuale prezintă caracteristici în mod substanțial diferite
raportat la cele inițiale și sunt de natură să demonstreze voința părților de renegociere a condițiilor
esențiale ale contractului.
Art. 72 (4) din Directiva 2014/24/CE: Modificarea unui contract sau acord-cadru în cursul perioadei
sale de valabilitate este considerată substanțială […] atunci când, prin această modificare, contractul
sau acordul-cadru prezintă caracteristici care diferă în mod substanțial de cele ale documentului
inițial. […] o modificare este considerată substanțială atunci când este îndeplinită cel puțin una dintre
următoarele condiții:
Slide 14
Modificarea contractului de achiziție publică
(a) modificarea introduce condiții care, dacă ar fi fost incluse în procedura inițială de achiziții, ar fi
permis admiterea altor candidați decât cei selectați inițial sau acceptarea unui alt ofertant decât cel
acceptat inițial sau ar fi atras alți participanți la procedura de achiziție;
(b) modificarea schimbă balanța economică a contractului sau a acordului-cadru în favoarea
contractantului într-un mod care nu a fost prevăzut în contractul sau acordul-cadru inițial;
(c) modificarea extinde domeniul de aplicare al contractului sau al acordului-cadru în mod
considerabil;
(d) un nou contractant îl înlocuiește pe cel căruia autoritatea contractantă i-a atribuit inițial
contractul, în alte cazuri decât cele prevăzute la alineatul (1) litera (d).
Slide 15
VĂ MULȚUMESC PENTRU ATENȚIA ACORDATĂ
Avocat Florin IRIMIA
Societatea civilă de avocați Ceparu și Irimia
www. ceparu-irimia.ro
www.avocat-achizitii.com