Transcript Derecho societario

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.
8ª sesión
DERECHO SOCIETARIO
COMPRAVENTA DE EMPRESAS. ASPECTOS
MERCANTILES Y CONTRACTUALES.
Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.
COMPRAVENTA DE EMPRESAS. DEFINIFICION Y
TIPOS

La compraventa o adquisición de empresas forman parte de un concepto
económico- jurídico destinado a la TOMA DE CONTROL.

La compraventa es el medio y la toma de control es el fin.

Si no estamos frente a operaciones de toma de control, nos encontraríamos ante
meras transmisiones de acciones o participaciones reguladas según lo dispuesto en
la LSC.

2 tipos básicos de compraventa de empresas:

ADQUISICION DE PARTICIPACIONES O ACCIONES QUE DEN EL CONTROL DE LA
EMPRESA.

ADQUSICIÓN DE ACTIVOS.
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PROCESO DE COMPRAVENTA. ASPECTOS
ECONOMICOS Y LEGALES.

Acercamiento de las partes previo al inicio de negociaciones.

Carta de intenciones. Clausula de confidencialidad y exclusividad.
Importantísimo pactar clausula de indemnidad.

Oferta del comprador. Condiciones.

Aceptación de la oferta y suscripción del CONTRATO DE COMPRAVENTA
PRIVADO.

Data Room y Due diligence.

Escritura publica de compraventa.

Actos posteriores. Precios aplazados, reclamaciones, colaboración, etc..
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CONTENIDO DE LA CARTA DE INTENCIONES

La carta de intenciones funciona como soporte documental de una serie de DECLARACIONES de distinto
valor por las que se manifiesta al destinatario el PROPOSITO DE INICIAR Y LLEVAR A BUEN FIN UNA
NEGOCIACION cuyos terminos solo aproximadamente se identifican.

No hay modelo uniforme.

Suelen contener compromiso, plazos, personas que negociaran en nombre de las partes, confidencialidad
exclusividad e indemnidad ( o no vinculatoriedad).

Culpa in contrahendo? Precontrato?.

Deber de negociar de buena fe. Carta como prueba.

Deber de comunicar información.

Necesaria en sociedades donde se debe someter la operación de compraventa a un procedimiento de
consentimientos sucesivos ( Consejero-delegado propone al consejo la operación y estos a la Junta).

Necesario pactar no vinculatoriedad/falta de obligatoriedad. Evitar los terminos “oferta”. Pero en todo caso
peligro latente de que actos posteriores desvirtuen la declaración o el compromiso de indemnidad.
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CONTENIDO DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
DE EMPRESAS

Aspectos formales. En ocasiones modelo anglosajon (indices y definiciones
primero). No obstante libertad de forma ex art. 1280 C.c.

Objeto del contrato. Acciones/ participaciones o activos (ojo LISTADO DE
ACTIVOS IMPORTANTE).

Precio o contraprestación. Cláusulas de ajuste de precio. Posibilidad de
clausula de mediación en este único extremo.

Manifestaciones y garantías. Listado de materias que el vendedor
manifiesta y garantiza y de las que el comprador hace depender su
voluntad de comprar.

Limites a la responsabilidad. Cantidad y tiempo por el que se responde.
Sistema de intervención de ambas partes en las reclamaciones ( por ej.
clientes)
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CONTENIDO DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
DE EMPRESAS (II)

El cierre y sus condiciones. (autorizaciones administrativas, busqueda de
financiación, acciones preparatorias del cierre: activos en venta, activos
personales en la sociedad, etc..).

Garantías: El comprador busca asegurarse de que en caso de que
aparezcan inexactitudes en las manifestaciones y garantías
podrá
resarcirse del daño que se le cause  retención de parte del precio, avales,
etc. Vendedor en sentido idéntico también exigirá garantías (deposito
(screw account) o aval bancario).

Acuerdos adicionales. Contratos en vigor con empresas del grupo del
vendedor/ servicios en comun (por ej: transportes, i+d, etc..).

Gestión interina del negocio: Desde la firma del contrato privado a la de la
escritura publica es razonable amen de la buena fe del art. 1258
establecer en el contrato las pautas para la gestión interina.
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CONTENIDO DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
DE EMPRESAS (III)

Los balances de referencia: El precio se fija en el contrato privado pero
pueden transcurrir tiempo y circunstancias que hagan que el mismo se
modifique hasta la fecha de la escritura publica.
¿Quién corre con la perdida o ganancia de ese periodo? Se denomina
AJUSTE DEL PRECIO DE COMPRAVENTA.
Se fijan habitualmente balances de referencia denominados balance
interino (contrato privado) y balance de cierre (el de la escritura publica que
ya elabora el comprador.
Se concede un plazo al vendedor para manifestar sus
comentarios/correcciones al balance de cierre y si no hay acuerdo se
establece un sistema de mediación para el ajuste del precio.
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CONTENIDO DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
DE EMPRESAS (IV)


Otras clausulas:

Notificaciones.

Pervivencia del contrato.

Cesión.

Invalidez de alguna clausula.

Jurisdicción y derecho aplicable.

Idiomas.
Anexos y cartas aparte (side letters que permiten regular algunos puntos
sensibles al margen del contrato)
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LA DUE DILIGENCE

Es el proceso de búsqueda de información, tan pronto como sea posible, llevado a cabo por el comprador
para evaluar los riesgos legales y económicos de la sociedad que adquiere y su situación financiera.

Intervienen: Auditores  área contable y financiera.

Abogados  especialistas en mercantil, laboral, fiscal y administrativo (…)

Data room. Plazos.

Obligación de facilitar información por el vendedor. STS 14 de octubre de 2013 la due diligence no libera al
vendedor de su responsabilidad si ha facilitado información errónea o falsa al comprador.

Condiciona el precio, los ajustes al precio e incluso según la redacción de los documentos previos la propia
operación de compraventa.

No obstante, no deja de ser una investigación que utiliza técnicas de muestreo y donde pueden no aflorar la
totalidad de los riesgos. Por ellos es precisa regular convenientemente la clausula de responsabilidades.
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CONTENIDO SOCIETARIO BÁSICO DE LA DUE
DILIGENCE

Aspectos societarios.

Estatutos. Limitaciones a la libre transmisibilidad.

Libros registros de socios o Libros registro de acciones nominativas.

Organos societarios.

Acuerdos.

Libros de actas de Consejo y Junta.

Poderes y delegación de facultades.

Deposito de cuentas anuales.

Auditores.

Documentos sobre opciones sobre acciones/ participaciones.

Acuerdos pendientes de ejecución ( ampliaciones, reducciones, modificaciones de estatutos, etc..)

Información relativa a filiales, sociedades, asociaciones, sucursales o joint ventures.

Prestamos o garantías otorgadas o recibidas por la sociedad de o a sus filiales.
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CONTENIDO CONTRACTUAL BÁSICO DE LA DUE
DILIGENCE

Contratos.

Contratos de distribución, comisión, agencia o representación comercial. Contratos de franquicia.

Contratos con proveedores.

Contratos de asesoria y servicios profesionales.

Contratos de transporte.

Contratos de ventas con clientes principales. Contratos con administraciones publicas.

Contratos de garantía.

Contratos de licencia de marcas, patentes, o relacionados con propiedad industrial .

Contratos leasing/renting.

Contratos de asistencia técinica.

Acuerdos de no competencia

Contratos financieros: prestamos, pólizas de crédito, descuento bancario, etc..

Contratos y polizas de seguros.
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CONTENIDO BÁSICO DE LA DUE DILIGENCE EN
MATERIA DE LITIGIOS


Pleitos en los que la sociedad actúa como parte demandada:

Descripción del pleito.

Estado de los autos.

Cuantías de las que se trate.

Provisiones dotadas contablemente.

Asesores legales
Pleitos en los que la sociedad es parte actora:

Descripción del pleito.

Estado de los autos.

Cuantías de las que se trate.

Provisiones dotadas contablemente.
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CONTENIDO BÁSICO DE LA DUE DILIGENCE EN
MATERIA DE LITIGIOS (II)

Procedimientos arbitrales.

Correspondencia u otro tipo de documentación existente sobre posibles reclamaciones o
demandas pendientes o inminentes, de las que la sociedad tenga conocimiento.

Informes sobre pleitos decididos en los tres últimos años. Cartas abogados a auditores.
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OTROS CONTENIDOS DE LA DUE DILIGENCE

Aspectos contables.

Activos principales de la sociedad.

Bienes inmuebles.

Instalaciones tecnicas.

Intangibles.

Licencias.

Aspectos fiscales.

Aspectos laborales.

Derecho de la competencia.

Licencias municipales.

Urbanismo, Medio ambiente, etc…
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PRECAUCIONES COMPRAVENTA EMPRESAS MEDIANTE
ADQUISICIÓN DE ACCIONES/PARTICIPACIONES.

STS de 30 de marzo de 2011  No se aplica directamente en caso de compraventa el art.
1484 del CC, por el hecho de que el pasivo de la sociedad hubiese resultado superior al
esperado por los compradores.

2 consejos:
 Rige el principio Caveat emptor (cuidado por parte del comprador)
 En caso de que la compraventa de empresa se articule como compraventa de acciones es
necesario pactar expresamente la responsabilidad del vendedor en el caso de que los
activos relevantes de la empresa presenten vicios o que la contabilidad no refleje la
imagen fiel del patrimonio.

STS 21 de octubre de 2013 Compraventa de acciones no significa compraventa de fincas de
la sociedad que la sociedad tenga ni derecho a entrega de las mismas. Pactar condición
esencial y clausula de daños.

Convivencia con resto de socios sino se adquiere el 100% de las participaciones. Vigilancia de
acuerdos previos y necesidad de pactar acuerdos a futuro para evitar conflictos.
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PRECAUCIONES COMPRAVENTA ACTIVOS.



Incluir en la compraventa de activos pactos y acuerdos
necesarios para que la empresa adquirida a través de
compraventa de sus activos pueda seguir funcionando en unas
condiciones idénticas a las que lo hacía con anterioridad a la
adquisición.
Definir correctamente también la transmisión de los pasivos,
sobre todo para el caso que seamos vendedores.
No obviar la existencia de normas que como adquirentes de
activos no podemos excluir (art. 44. 1 ET subrogación de
empresa desde el punto de vista laboral en caso de
adquisición de activos).
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MUCHAS GRACIAS Y…
SUERTE EN EL RESTO DEL MASTER
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