Transcript Last ned publikasjon

nyhetsbrev
JUNI 2013
FOTO: Ilja Hendel
Ny anbefaling om
utleggelse av selskapsobligasjoner
Del I
Informasjonshåndtering ved tilrettelegging av selskapsobligasjoner
Anbefalingens del 1 gjelder ved verdipapirforetaks tilrettelegging av high
yield-obligasjoner (obligasjoner med
lavere kredittrating enn BBB-).
Håndtering av innsideinformasjon og
annen konfidensiell informasjon
Anbefalingen beskriver i hvilke faser
innsideinformasjon
og
konfidensiell informasjon typisk kan oppstå og
Utgiver WIKBORG REIN
Mars 2013
Redaktør Dag Erik
Rasmussen
Wikborg, Rein & Co.
Advokatfirma M.N.A.
International Law Firm
hvordan slik informasjon bør håndteres
med utgangspunkt i gjeldende lovgivning. Et verdipapirforetak har taushetsplikt i henhold til verdipapirhandelloven
§ 10-9 og for håndtering av innsideinformasjon gjelder i tillegg særlige plikter
i henhold til lovens kapittel 3, herunder
krav om listeføring. Anbefalingen inneholder en momentliste for vurdering
av hvorvidt konkret informasjon utgjør
innsideinformasjon. Listen gir veiledning,
men etter vår oppfatning bør det utvises
varsomhet med å legge momentlisten
Kronprinsesse Märthas plass 1
PO Box 1513 Vika
NO-0117 Oslo
Norway
Tel +47 22 82 75 00
Fax +47 22 82 75 01
[email protected]
www.wr.no
Norges Fondsmeglerforbund
(”NFMF”) publiserte 26. juni
2013 ”Anbefalte retningslinjer
ved utleggelse av selskapsobligasjoner”. Anbefalingens
første del omhandler informasjonshåndtering i tilretteleggingsfasen og andre del
omhandler anbefalinger knyttet
til tilretteleggers undersøkelser.
Nedenfor følger en oppsummering av anbefalingens innhold.
alene til grunn. Spørsmålet om hvorvidt
spesifikk informasjon utgjør innsideinformasjon, bør vurderes konkret i det enkelte
tilfellet.
I den såkalte presounding-fasen bør
salgsavdelingen
(”obligasjonsdesken”)
og tilrettelegger være oppmerksom på
hvordan innsideinformasjon og taushetsbelagt informasjon formidles til investorer, særlig da formidlet informasjon
kan endre karakter underveis i prosessen. Tilsvarende må foretaket i salgsfasen være oppmerksom på at informasjon om tegningsinteresse, pris og volum
må behandles i tråd med kravet om likebehandling av kunder og at informasjon
Side 2/2
knyttet til tildeling er underlagt taushetspliktsreglene i verdipapirregisterloven
og verdipapirhandelloven. Normalt innebærer dette at lik og samtidig informasjon
må gis til alle investorer i salgsfasen, samt
at det ikke kan gis informasjon til verken
investorer eller utsteder om tildelingen.
Organisatoriske krav
Anbefalingen omhandler videre organisatoriske krav relevant for verdipapirforetakets Debt Capital Markets-avdeling
(”DCM”). Kravene følger av verdipapirhandelloven § 9-11 om krav til organisering av verdipapirforetakets virksomhet. For overholdelse av lovens regler
anbefales at DCM holdes fysisk adskilt
fra obligasjonsdesken og både fysisk
og organisatorisk adskilt fra foretakets
kredittanalytikere. Det presiseres imidlertid at DCM-avdelingen kan benytte seg
av kredittanalytikerens kunnskap, ved å
ta analytikeren over til DCM-avdelingens
side av ”veggen” i forbindelse med
konkrete prosjekter. Analytikeren bør da
ikke utøve sin vanlige virksomhet inntil
informasjon knyttet til transaksjonen ikke
lenger er sensitiv.
Anbefalingen angir også at kredittanalytikeren ikke bør ha avlønning som gir
insentiv til å avgi fordelaktige analyser.
For det tilfellet at det foreligger andre
forhold som kan anses å medføre interessekonflikt, bør dette fremgå av analysen.
Del II
Tilretteleggers undersøkelser ved
udokumenterte transaksjoner
Anbefalingens del 2 gjelder for alle
emisjoner hvor det ikke utarbeides
prospekt etter verdipapirhandelloven,
såkalte udokumenterte transaksjoner.
Anbefalingen angir få konkrete plikter, men overlater i stor grad til verdipapirforetaket selv å vurdere hva som skal
gjøres av undersøkelser og utarbeidelse
av dokumentasjon.
Tilretteleggingsprosessen
NFMF anbefaler at tilretteleggeren
vurderer om andre rådgivere skal gjennomgå kontrakter eller andre forhold
som omtales i investordokumentasjonen
eller som tilrettelegger mener kan være
relevant for investeringsbeslutningen i
obligasjonene.
Det anbefales at det innhentes en fullstendighetserklæring fra utsteder som i
det minste dekker informasjon som fremgår av term sheet, selskapspresentasjon
og øvrig investordokumentasjon. Utsteder
bør i erklæringen bekrefte at all relevant
informasjon er tilgjengelig i markedet.
Som en avsluttende del av tilretteleggingsfasen anbefales det å gjennomføre en oppsummerende samtale (såkalt
”bring down”), hvor forutsetninger for
transaksjonen og dokumentasjon bekreftes av utsteder.
Investordokumentasjon
NFMF anbefaler at selskapspresentasjonen inneholder en beskrivelse av
hva tilrettelegger har utført/ikke utført
ved utarbeidelsen av presentasjonen.
Det anbefales at presentasjonen eller
tegningsavtalen angir hvilke due diligence-undersøkelser tilretteleggeren har
gjennomført og det bør vurderes hvorvidt
det skal opplyses om eventuelle særlige
forhold som ikke er undersøkt nærmere.
Selskapspresentasjonen bør i det minste
være gjennomgått av tilretteleggeren,
som i gjennomgangen bør sikre at eventuelle utstederspesifikke risikofaktorer er
inkludert. Tegningsavtalen bør også tydelig henvise til hvor investoren kan gjøre
seg kjent med risikofaktorene.
Til sist nevner anbefalingen at tilretteleggers ansvarsfraskrivelse bør knyttes
opp mot de risikofaktorer som er inntatt
i investordokumentasjonen. Nærmere om
hvor langt en slik ansvarsfraskrivelse bør
gå, omtales imidlertid ikke.
Våre bemerkninger til anbefalingen
Anbefalingens del 1 tar for seg en rekke
problemstillinger som er særlig praktiske
for den enkelte DCM-avdeling. Selv om
denne del av anbefalingen neppe innebærer noe nytt fra et rettslig perspektiv, kan
den bidra til økt bevisstgjøring og dermed
overholdelse av de aktuelle regler.
Anbefalingens del 2 omhandler svært
relevante problemstillinger for verdipapirforetak i arbeidet med å redusere
risiko for erstatningskrav fra investorer.
Anbefalingen er i tråd med vår oppfatning, som ble presentert i foredrag avholdt
av Wikborg Reins advokater for NFMFs
medlemmer i mars 2013. Vi bemerker
imidlertid at anbefalingen på enkelte
punkter dokumenterer et minimumsnivå
av hva en tilrettelegger bør gjennomføre. Etterlevelse av anbefalingen er således ingen garanti mot ansvar og det bør
vurderes i hver enkelt sak om tilrettelegger skal gjennomføre ytterligere undersøkelser ut over hva anbefalingen angir.
Særlig aktuelt er dette hvor transaksjonen
skal markedsføres mot mindre profesjonelle investorer.
Avslutningsvis er det vår anbefaling at
tilrettelegger sørger for å dokumentere
etterlevelse av sine rutiner og de undersøkelser og vurderinger som gjennomføres i den enkelte transaksjon. I tillegg bør
tilrettelegger sørge for å forholde seg til
et representativt utvalg av representanter
for utsteder i sin informasjonsinnhenting.
Wikborg Reins Debt Capital
Markets team
har lang erfaring med å bistå
utstedere, tilretteleggere og
tillitsmenn i blant annet sikrede
og usikre obligasjonsutstedelser, refinansieringer og andre
transaksjoner som involverer
kapitalmarkedsfinansiering. Vårt
team har tilstedeværelse i Oslo,
Bergen, London og Singapore.
kontakt /
Dag Erik Rasmussen
Partner
[email protected]
+47 913 14 228
Stian Tande Mortensen
Fast advokat
[email protected]
+47 410 83 833