Umowy nienazwane w prawie bankowym
Download
Report
Transcript Umowy nienazwane w prawie bankowym
Pool (ang.) - zbiornik, suma (pieniężna), rezerwa
W anglosaskim kręgu prawnym – porozumienie,
którego celem jest wspólne i skoordynowane
wykonywanie bądź dochodzenie praw
podmiotowych tego samego rodzaju
wspólne gromadzenie majątku bądź obciążeń w
celu dokonania podziału wg z góry ustalonego
klucza
Po co? Wspólne działanie przyniesie więcej
korzyści, niż realizacja tych samych praw
indywidualnie.
Voting pool – porozumienie wspólników i
akcjonariuszy spółek w celu uzgadniania
koordynacji sposobu wykonywania prawa głosu
dla realizacji określonej strategii
Insurance pool – zawierany przez ubezpieczycieli
dla wspólnego gromadzenia wpływów i rozdziału
ryzyka.
Patent pool – podział zysków z tytułu
wykorzystania wspólnego patentu
Cash pool – efektywne zarządzanie finansami
zgrupowanych spółek i poprawa ich płynności
finansowej.
Kompensowanie przejściowych nadwyżek
finansowych wykazywanych przez jedne
podmioty z przejściowymi niedoborami u
innych podmiotów.
Minimalizacja kosztów kredytowania
działalności kredytowania działalności
jednostek ze zgrupowania
Zwiększenie dochodów odsetkowych z tytułu
funduszy własnych
Poprawa płynności finansowej uczestników
Rachunkowe bilansowanie kont podmiotów
uczestniczących w umowie i naliczaniu odsetek od
kwoty skumulowanych sald.
Jeśli bilans jednego podmiotu wykazuje saldo ujemne
to nie poniesie on kosztów związanych z
oprocentowaniem kredytu, tak długo jak istnieje
pełne pokrycie w dodatnim saldzie innego podmiotu
/ podmiotów uczestniczących w umowie.
Odsetki są naliczane od całości kwot poszczególnych
rachunków, co pozwala na osiągnięcie
korzystniejszych warunków (efekt skali)
Jeśli zadłużenie przekracza wolne środki, odsetki są
naliczane wyłącznie od kwoty netto kredytu
(zadłużenie – przyjęte depozyty
FIRMA
SALDO
(TYS. ZŁ)
% ROCZNE
ODSETKI ZA DZIEŃ
(ZŁ)
A
+400
1
+10,96
B
-200
12
-65,75
C
-600
12
-197,26
D
+200
1
+5,48
RAZEM
-200
-
-246,57
CASH POOL
ABCD
SALDO
(TYS. ZŁ)
-200
% ROCZNE
12
ODSETKI ZA DZIEŃ
(ZŁ)
-65,75
246,57 – 65,75 = 180,82 zł
Fizyczny transfer środków w porównaniu do wirtualnego
cash poolu
Jeden z uczestników otwiera dodatkowy rachunek
bankowy – rachunek zbiorczy, który służy do dokonywania
rozliczeń między stronami pool-u.
Nadwyżka z rachunku uczestnika jest przekazywana na
rachunek główny
Deficyty na rachunkach innych uczestników pokrywane są
ze środków zgromadzonych na rachunku głównym.
Odsetki są naliczane od środków zgromadzonych na
rachunku głównym i zasilają ten rachunek.
Nearly zero balancing cash pooling – pozostawienie
pewnej kwoty wolnych środków na rachunkach
uczestników – na rachunek główny transferowana jest
nadwyżka ponad pewną kwotę.
A
B
C
D
B
A
L
C
D
Podmiot odpowiedzialny za zarządzanie
kwotą zgromadzoną na rachunku głównym
Pool liderem jest albo bank albo wiodąca
spółka. W tym drugim przypadku rola banku
ogranicza się wyłącznie do roli wykonywania
dyspozycji finansowych na zlecenie pool
lidera.
Pool lider może otrzymywać prowizję od
pozostałych uczestników za zarządzanie
rachunkami zgrupowania.
Spółka cywilna (860 KC)?
Pożyczka (720 KC)?
Umowa nienazwana
Stosowanie przepisów o subrogacji.
Podmiot A spłacany jest z nadwyżki podmiotu
B i B wchodzi na miejsce wierzyciela (banku).
Korzystniejsze podatkowo od transferu
niedoboru do A przez bank.
Dużo skuteczniejszy wirtualny cash pooling,
ze względu na pewną fikcyjną konsolidację
kont bez konieczności transferu gotówki
Wątpliwości podatkowe (pczcp, CIT)
Wątpliwości dot. przepisów o kapitale zakładowym
(189,344,355 KSH)
Sporne jest, czy możliwe jest utworzenie wspólnego
rachunku bankowego na potrzeby cash-poolingu.
Ze względu na wątpliwości prawne i luki regulacyjne
jest to konstrukcja rzadko stosowana w Polsce
Art. 51 PrBank – rachunek bankowy może być
prowadzony dla kilku osób fizycznych albo kilku
jednostek samorządu terytorialnego (rachunek
wspólny) .
2 podejścia – a contrario – nie mogą osoby prawne /
wykładnia funkcjonalna, posiłkowanie się art. 58 i
353(1) KC.
Sporne jest czy w ogóle można mówić o
umowie
Jest to metoda organizowania działalności
gospodarczej polegająca na „wyprowadzaniu”
części działalności przedsiębiorstwa „na
zewnątrz”.
Neologizm – outside resource using –
używanie zasobów zewnętrznych, lub out
source – źródło z zewnątrz
A
B
Potrzeby usprawnienia finansów prowadzenia
działalności gospodarczej poprzez
zmniejszenie kosztów stałych realizacji
określonych usług
Zwiększenie jakości świadczonych usług
Zwolnienie własnych zasobów ludzkich do
innych celów
Wiedza, umiejętności, technologie
Forma outsourcingu wyróżniona ze względu
na rodzaj podmiotu będącego stroną umowy
ze względu na swój szczególny charakter w
systemie finansowym.
Nowelizacja Prawa Bankowego z 2004,2008 i
2011 r. wprowadziła katalog czynności, które
mogą zostać powierzone podmiotom
zewnętrznym przez banki
Art. 6a – 6d PrBank
Ze względu na możliwość zwiększenia ryzyka
operacyjnego banku, podlega on szczególnej kontroli
Komisji Nadzoru Finansowego.
Kontrola wstępna – uzyskanie zezwolenia na zawarcie
określonej umowy outsourcingu
Komisja bada stopień zwiększenia ryzyka (np. odległość
geograficzna między bankiem a przedsiębiorcą (brak
możliwości bieżącego monitorowania działalności
podmiotu), podoutsourcing)
Kontrola następcza – ocena, czy faktycznie nastąpiło
obniżenie kosztów działalności, czy jest to niezbędne,
zapoznawanie się z planem działania opracowywana przez
bank czy przedsiębiorcę
Możliwość cofnięcia zezwolenia w ramach kontroli
następczej
Wymóg formy pisemnej (ad probationem?)
Odpowiedzialność odszkodowawczą ponosi zarówno bank
jak i przedsiębiorca
Nie można tej odpowiedzialności wyłączyć ani ograniczyć
Polskie prawo bankowe wprowadza wymóg powierzenia
wykonywania pośrednictwa w czynnościach bankowych
wyłącznie na podstawie umowy agencyjnej (758-764 KC)
Tajemnica bankowa - zgodnie z art. 104 ust. 2 pkt 2
PrBank, obowiązek zachowania tajemnicy bankowej nie
dotyczy przypadków ujawnienia informacji objętych tą
tajemnicą tym przedsiębiorcom, którym bank powierzył
wykonywanie stale lub okresowo czynności związanych z
działalnością bankową – w zakresie niezbędnym do
należytego wykonywania tych czynności