Transcript Ta del av presentationen genom att klicka här

Den femte principen konkurrens
Universitetsadjunkt Henrik Norinder
Juridiska fakulteten, Lunds universitet
Upphandlingsdagarna 2015
Hållpunkter
• Princip, ingen princip, ny princip?
• Hur kan principen om konkurrens påverka
förutsättningarna för SME?
• Ramavtal och konkurrens
• Kan praxis som rör likabehandling tillämpas på
konkurrenssituationer?
• Vad ska vi ta med oss hem?
LOU 1992
• Upphandling skall göras med utnyttjande av
de konkurrensmöjligheter som finns och även i
övrigt genomföras affärsmässigt.
Anbudsgivare, anbudssökande och anbud skall
behandlas utan ovidkommande hänsyn.
LOU 2007
• Upphandlande myndigheter skall behandla
leverantörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt samt genomföra
upphandlingar på ett öppet sätt. Vid
upphandlingar skall vidare principerna om
ömsesidigt erkännande och proportionalitet
iakttas.
LOU 2016/ artikel 18.1
• De upphandlande enheterna ska behandla
ekonomiska aktörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt samt för förfara på ett
öppet och proportionerligt sätt.
• Upphandlingen får inte utformas i syfte att
undanta den från tillämpningsområdet för
detta direktiv eller att på ett konstgjort sätt
begränsa konkurrensen.
Artikel 18.1
• Konkurrensen ska anses begränsad på ett
konstgjort sätt om upphandlingen utformas i
syfte att på ett otillbörligt sätt favorisera eller
missgynna vissa ekonomiska aktörer.
Konkurrens och SME
• Artikel 46 – uppdelning av kontrakt i delar
• Artikel 58 – urvalskriterier
• Artikel 40 – preliminära
marknadsundersökningar
Ramavtal och konkurrens
• Konkurrensaspekter på ramavtal enligt art
32.(2), 2004års direktiv
• Maxtid 4 år, men får löpa under längre tid än 4
år om det finns särskilda skäl
• Det fanns redan i 2004 års direktiv en
konkurrensskyldighet avseende ramavtal, som
inte genomfördes i svensk lagstiftning.
Konkurrensverket fann i ett yttrande, dnr
285/2012, rörande SKL Kommentus
Inköpscentral upphandling av
kopieringsmaskiner, att den bestämmelsen
hade direkt effekt då den inte hade
genomförts i svensk rätt, och inte täcktes av
övriga principbestämmelser.
• Konkurrensverket har där uttalat att
konkurrensprincipen i 2004 års LOU-direktiv
artikel 32.2 femte stycket ställde andra och mer
långtgående krav än vad som följer av de
nuvarande svenska upphandlingsrättsliga
principerna. Det synsättet delades av
Kammarrätten i Göteborg i mål nr 6411-08.
• Det finns därför anledning att i svensk rätt införa
även principen om konkurrensskyldighet i 18.1
andra stycket LOU-direktivet så att den principen
har tydligt genomförts i svensk rätt.
För stora ramavtal?
• 4816-13 KamR Göteborg, 14.3 2014
• ”Otillbörlig och konkurrenssnedvridande
användning av ramavtal är förbjuden”
Likabehandlingsprincipen som
analogi?
• Likabehandlingsprincipen är funktionsmässigt
nära konkurrensprincipen och frågor som rört
likabehandling har därför flera intressanta
kontaktytor med principen om konkurrens.
• Hur bryggar vi över?
Vad ska vi ta med oss hem?
• Som upphandlande myndighet öppnar detta
för möjligheten och skyldigheten att söka
konkurrens. Viktiga hållpunkter:
– SME
– Ramavtal
– Kontraktsuppdelning
• Som leverantör öppnar detta för möjligheten
att kunna kräva konkurrens men därmed även
en överprövningsgrund till.
– SME
Slutord
• Brace yourselves –
konkurrensprincipen is
coming.