Transcript נשר

‫הוועדה לקביעת חלק המדינה‬
‫במשאבי טבע לאומיים‬
‫טיעון משפטי מטעם‪:‬‬
‫נשר ‪ -‬מפעלי מלט ישראליים בע"מ‬
‫דצמבר‪2013 ,‬‬
‫עו"ד דוני טולידאנו‬
‫‪2‬‬
‫חומרי חציבה ≠ מחצבים‬
‫• הבעלות על הקרקע מתפשטת בכל העומק שמתחת לשטח הקרקע בכפוף לדינים‬
‫בדבר מים‪ ,‬נפט‪ ,‬מכרות‪ ,‬מחצבים וכיוצא באלה (סעיף ‪ 11‬לחוק המקרקעין)‪.‬‬
‫• לפי סעיף ‪ 1‬לחוק נכסי המדינה‪ ,‬תשי"א‪ ,1951-‬מחצבים הינם קניין המדינה‪,‬‬
‫הריבון‪ ,‬גם בקרקע פרטית‪.‬‬
‫• לפי סעיף ‪ 2‬לפקודת המכרות‪ ,‬מחצבים הינם‪-‬‬
‫‪3‬‬
‫חומרי חציבה ≠ מחצבים‬
‫• לפי סעיף ‪ 108‬לפקודה‪" ,‬מחצבה" הינה‪-‬‬
‫• חומרי "חומרי חציבה" הינם‪:‬‬
‫• לפי התוספת השלישית לפקודה – תמלוגים ישולמו בגין מחצבים (יקרים ושאינם‬
‫יקרים) אך לא בגין חומרי מחצבה‪.‬‬
‫מסקנה ‪ -‬גיר וחרסית אינם "מחצבים" אלא "חומרי חציבה"‪ ,‬והבעלות‬
‫בהם (בשונה ממחצבים) נתונה לבעל המקרקעין ולא לריבון‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫חומרי חציבה ≠ מחצבים‬
‫• השלכות לעניין תמלוגים‪:‬‬
‫• על פי דבר המחוקק‪ ,‬חומרי חציבה אינם בגדר אוצרות טבע שהריבון הוא‬
‫בעליהם‪ ,‬אלא מדובר במשאבים "מדרג שני"‪ ,‬שחשיבותם האסטרטגית נמוכה‬
‫משל מחצבים;‬
‫• בקביעת שיעור התמלוגים לחומרי מחצבה‪ ,‬המדינה איננה פועלת כריבון אלא‬
‫כבעל הקרקע;‬
‫• על פי החוק המדינה אינה זכאית לתמלוגים בגין חומרי חציבה;‬
‫• "התמלוגים" בגין חומרי חציבה הם פיצוי לבעל הקרקע בגין נטילת חומר‬
‫שבבעלותו;‬
‫• שיעור הפיצוי לבעל הקרקע אמור לשקף את שווי חומרי החציבה הנלקחים מן‬
‫המקרקעין;‬
‫• בקביעת שיעור התמלוגים‪ ,‬יש לתת משקל נמוך יותר לשיקולי מדיניות כלליים‬
‫שאינם קשורים לשווי חומרי החציבה‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫היצע אבן הגיר והחרסית למלט‬
‫• המבחן המשפטי – בג"ץ ‪ 2164/09‬יש דין ‪ -‬ארגון מתנדבים למען זכויות אדם‬
‫נגד מפקד כוחות צה"ל בגדה המערבית‪.‬‬
‫• עמדת המדינה (שנתקבלה על ידי בית המשפט העליון) היא כי אמת המידה‬
‫לבחינת היקף השימוש בחומרי חציבה ומידת התכלותם היא הפוטנציאל‬
‫הגיאולוגי של אותם חומרים‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫היצע אבן הגיר והחרסית למלט‬
‫•‬
‫פוטנציאל אבן הגיר הגיאולוגי הכולל בישראל עומד על מאות מיליארדים של טונות (סקר‬
‫המכון הגיאולוגי של משרד התשתיות הלאומיות בשיתוף מנהל מקרקעי ישראל שנערך‬
‫בשנת ‪.)2000‬‬
‫•‬
‫יש להפחית מן הפוטנציאל הגיאולוגי את אבן הגיר שאיננה בת הפקה בשל טעמים‬
‫אובייקטיביים‪ ,‬כגון‪ ,‬העדר נגישות‪ ,‬שיקולים סביבתיים וביטחוניים וכיו"ב‪ .‬גם לפי מבחן‬
‫"הפוטנציאל שהינו בר הפקה" – אין מחסור ולא צפוי מחסור באבן גיר ובחרסית במשך‬
‫מאות שנים‪.‬‬
‫•‬
‫יחד עם זאת‪ ,‬אין מקום לצמצם את מצאי אבן הגיר והחרסית לאלה הקיימים לפי תכנית‬
‫המתאר הקיימת‪:‬‬
‫•‬
‫התמ"א משקפת את המדיניות המתארית הנוכחית על פי הצרכים שעד לשנת ‪.2040‬‬
‫•‬
‫בהעדר צורך קונקרטי‪ ,‬התמ"א אינה מתייחסת למרבצים זמינים אחרים בארץ‪.‬‬
‫•‬
‫לקראת מיצוי מצאי אבן הגיר והחרסית שאושר בתמ"א הנוכחית‪ ,‬יאושרו אותם‬
‫מרבצים במסגרת תמ"א עתידיות באופן שיבטיח מצאי מספק לאותן שנים בה תחול‬
‫התמ"א העתידית‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫רווח עודף – ממצאי וועדת הרשקוביץ‬
‫• מחיר המלט‪ ,‬להבדיל ממחיר משאבי טבע אחרים שבפני הוועדה‪ ,‬כפוף לפיקוח לפי‬
‫חוק פיקוח על מחירי מצרכים ושירותים‪ ,‬תשנ"ו‪.1996-‬‬
‫• ממצאי דו"ח הרשקוביץ –‬
‫•‬
‫•‬
‫הוועדה מצאה‪ :‬מחירי המלט בישראל הם מהנמוכים ביותר באירופה (עמ' ‪,40‬‬
‫‪)82-83‬‬
‫השוואת המחיר היא בעלת משמעות דרמטית על רקע הנתונים הבאים‪:‬‬
‫• באירופה שורר מאז ‪ 2008‬משבר נדל"ן‪ ,‬שגרם לעודף כושר ייצור ולמחירי‬
‫צמנט נמוכים (עמ' ‪.)37 ,6‬‬
‫• בטורקיה קיימים עודפי היצע עצומים‪ ,‬שהובילו לירידת מחירים משמעותית‬
‫(ע' ‪)98‬‬
‫• המדינות היחידות באזור שהמחירים בהן נמוכים מבישראל ‪ -‬טורקיה‪,‬‬
‫קפריסין‪ ,‬מצרים ‪ -‬אינן בנות השוואה‪ :‬שכר העובדים במדינות אלה נמוך‬
‫משמעותית מבישראל; מדינות אלה אינן מחייבות תקני הגנת סביבה‬
‫מחמירים‬
‫‪8‬‬
‫רווח עודף – ממצאי ועדת הרשקוביץ‬
‫• (עמ' ‪ 87 ,77‬לדו"ח)‬
‫• על פי פרסומים בינלאומיים רווחיות נשר דומה ואף נמוכה מרווחיותן של חברות‬
‫מלט דומות בעולם‪.‬‬
‫• מסקנות –‬
‫• הפיקוח על המחירים יעיל;‬
‫• אין חשש כי נשר תתעשר שלא כדין על חשבון המדינה או תהנה מרנטה‬
‫מונופוליסטית על חשבון הציבור‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫מכרזים‬
‫• נשר הינה יצרנית המלט היחידה בישראל כיום‪.‬‬
‫• אבן הגיר למלט ורוב החרסית המתאימות לייצור מלט אינן מתאימות לשימושים‬
‫אחרים‪.‬‬
‫• נשר היא הצרכנית היחידה של אבן גיר וחרסית למלט בשוק הישראלי‪.‬‬
‫• מחצבות אבן הגיר צמודות למפעל המלט ומהוות חלק אינטגרלי מתהליך ייצור‬
‫המלט‪.‬‬
‫• המכרזים שפורסמו עד לאחרונה הינם לחציבת אגרגטים‪ .‬אין כל דמיון בין אגרגטים‬
‫לאבן גיר למלט –‬
‫• אבן הגיר למלט רכה יחסית‪ ,‬ולפיכך מתאימה רק לייצור מלט‪.‬‬
‫• עלויות חציבה ייחודיות לאבן‪ ,‬הקשורות בגילוי עתיקות‪ ,‬קברים והעתקת‬
‫צמחייה‪.‬‬
‫• עלויות הובלה מובנות של מספר חומרי גלם רבים המרוחקים מאתר החציבה‬
‫של החומר העיקרי‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫מכרזים‬
‫•‬
‫•‬
‫ייצור מלט עתיר הון ואנרגיה מול ייצור אגרגטים שהינו פשוט יחסית (חציבה‪,‬‬
‫גריסה ומיון)‪.‬‬
‫•‬
‫מלט הינו מוצר מפוקח‪.‬‬
‫מסקנות‪:‬‬
‫•‬
‫בהינתן שנשר הינה יצרן יחיד ושהמחצבה מהווה חלק ממפעל המלט‪ ,‬אין כל‬
‫הגיון בפתיחת מחצבות אבן גיר למלט למכרז‪.‬‬
‫•‬
‫פתיחת מכרזים לגורמים שאינם יצרני מלט איננה מעשית‪ ,‬תגרום ל"פער תווך"‬
‫מיותר על חשבון צרכן המלט ועלולה אף לחשוף את נשר לסחטנות‪.‬‬
‫•‬
‫אין ללמוד גזירה שווה מן המחירים שהתקבלו במכרזים למחצבות אגרגטים‪,‬‬
‫הן בשל ההבדלים המובנים בין אגרגטים לבין אבן גיר למלט‪ ,‬הן בשל מספרם‬
‫המועט והן בשל בעייתיות באותם מכרזים‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫הפנמת עלויות שיקום נזקים סביבתיים‬
‫שמקורם בחציבה‬
‫• יש לבחון האם כרייה במקרה קונקרטי יוצרת עלויות סביבתיות‪.‬‬
‫• באם התשובה חיובית ‪ -‬יש לבחון מהו שיעור הנזק ואילו אמצעים יבטיחו את צמצום‬
‫הנזק במידה המיטבית‪.‬‬
‫• נזקים ישירים לאתר הכרייה ‪-‬‬
‫•‬
‫נשר מפרישה לטובת הקש"מ סך שנתי כולל של כ‪ 2-‬מיליון ‪ ₪‬בשנה‪.‬‬
‫•‬
‫ביחס לנזקים ישירים – יש היגיון כי סכום ההפרשות ייקבע על בסיס כמות חומרי החציבה‬
‫שנכרית בפועל‪ :‬קיים מתאם בין היקף הנזק לאתר החציבה לבין כמות החומר המופקת‬
‫מאותו אתר‪.‬‬
‫•‬
‫לאחר השקעות בשיקום של למעלה מ‪ 200-‬אתרים‪ ,‬היתרה בקופת הקש"מ עולה על ‪500‬‬
‫מיליון ‪.₪‬‬
‫‪12‬‬
‫נזקים סביבתיים ‪ -‬פגיעה כללית בסביבה‬
‫•‬
‫אבן גיר וחרסית למלט אינם במחסור ‪ -‬אין צורך להפיקם בשיטות אגרסיביות או במקומות‬
‫בעלי רגישות סביבתית ונופית גבוהה‪ .‬העלות הסביבתית השולית ליחידת תפוקה נמוכה‬
‫יחסית‪.‬‬
‫•‬
‫נשר משקיעה השקעות עתק למניעת פגיעה בסביבה‪ ,‬ובכלל זה – (א) צמצום השפעות‬
‫חיצוניות שליליות ‪ -‬שדרוג ארובות ומערכות ניטור‪ ,‬מערכות סינון‪ ,‬שימוש בחומרי גלם‬
‫חלופיים וידידותיים לסביבה‪ ,‬צמצום צריכת מים שפירים‪ ,‬טיפול באבק וכיו"ב‪ .‬וכן (ב) ייזום‬
‫השפעות חיצוניות חיוביות ‪ -‬פרויקט ה‪ - RDF-‬שימוש בפסולת לתהליך ייצור המלט‪.‬‬
‫•‬
‫• יחס שונה לשווים – פגיעה בסביבה נגרמת מאינספור פעילויות עסקיות שאינן קשורות‬
‫הפליה =‬
‫בכריית חומרי חציבה‪ .‬כך‪ ,‬מפעלים שאינם עושים שום שימוש בחומרי חציבה עלולים לגרום‬
‫פגיעה סביבתית חמורה בהרבה‪.‬‬
‫•‬
‫יחס שווה לשונים – כל מפעל משקיע השקעות אחרות בהגנת הסביבה‪ .‬אין בסיס להטלת‬
‫תמלוגים "קיבוציים" אחידים על מפעלים‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫נזקים סביבתיים ‪ -‬פגיעה כללית בסביבה‬
‫• בהעדר מתאם בין כריה לפגיעה כללית בסביבה‪ ,‬אין היגיון בגביית תמלוגים על פי‬
‫כמות הכרייה (טונאז')‪.‬‬
‫• כל כורה אחראי לטיפול במפגעים הסביבתיים הכרוכים בתפעול ואין מקום לענישה‬
‫קולקטיבית‪.‬‬
‫• הטלת תמלוגים על תעשיית המלט בלבד מבלי שיוטלו על מפעלים שפגיעתם‬
‫הסביבתית גדולה בהרבה‪ ,‬תהווה הפלייה פסולה‪.‬‬
‫• הטלת תמלוגים זהים על שני מפעלים‪ ,‬כאשר האחד נקט פעולות לשמירת הסביבה‪,‬‬
‫והצליח למנוע נזק סביבתי כחלק מפעילותו‪ ,‬ואילו השני לא עשה כן‪ ,‬תביא לסבסוד‬
‫צולב‪ ,‬כך שהמפעל אשר לא גרם נזק סביבתי יחויב בנזקי הכורה השני‪.‬‬
‫• מודל מעין זה יוצר תמריץ שלילי למניעת פגיעה בסביבה ולתיקון נזקים סביבתיים‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫מלט מוצר חיוני ואסטרטגי‬
‫• המלט הוא מוצר חיוני לענף הבניה בארץ‪ ,‬המתאפיין בבניה קשיחה‪.‬‬
‫• מחירו של המלט משפיע על כל אזרחי המדינה‪.‬‬
‫• הגדלת התמלוגים תביא לעליית מחירי המלט ‪ -‬שתשפיע על כל אזרחי המדינה‪.‬‬
‫• המלט הוא מוצר אסטרטגי‪ -‬המדינה אינה יכולה להסתמך על ייבוא מלט ממדינות‬
‫שכנות‪ ,‬בין היתר לאור התנודתיות בהיצע המלט העולמי והתערערות מערכת‬
‫היחסים עם טורקיה‪ ,‬שהיא יצואנית המלט הגדולה בעולם ובשל התמורות‬
‫והמהפכות חברתיות‪ ,‬הפוליטיות והכלכליות בעולם בכלל ובמזרח התיכון בפרט‪.‬‬
‫• בטווח הקצר ‪ -‬הגדלת התמלוגים תביא לצמצום כמות המלט המיוצרת על ידי‬
‫תעשיית המלט הישראלית והגדלת ייבוא המלט המתחרה מטורקיה‪ .‬בטווח‬
‫הארוך – פגיעה בתעשיית המלט הישראלית תגרום למחסור במוצר אסטרטגי‪.‬‬
‫• במידת ויוטל מס על יבוא על מנת לצמצם את הפגיעה בתעשייה הישראלית‪ ,‬תביא‬
‫לעליית המחיר בשוק שתגולגל לצרכן הסופי‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫סיכום עיקרי הטענות‬
‫•‬
‫אבן גיר וחרסית למלט הינם חומרי חציבה‪ .‬הבעלות בחומרי חציבה נתונה לבעל‬
‫המקרקעין בהם פועלת המחצבה‪ .‬זכותה של המדינה לתמורה בעבור גיר וחרסית‪ ,‬אינה‬
‫נובעת מהיותה הריבון‪ ,‬אלא מתוקף היותה בעלת הקרקע ממנה נכרו (ככל שהכרייה‬
‫בוצעה במקרקעין שבבעלות המדינה)‪.‬‬
‫•‬
‫התמלוגים למדינה בגין אבן הגיר והחרסית צריכים להיגזר משוויים של חומרי חציבה‬
‫אלה והם מהווים פיצוי לבעל הקרקע בגין החומרים שנלקחו מן המקרקעין‪.‬‬
‫•‬
‫קיים פוטנציאל עצום של אבן גיר וחרסית בישראל‪ .‬מרבצים בני הפקה המצויים ברחבי‬
‫הארץ יספקו את צרכי המשק למאות השנים הבאות‪.‬‬
‫•‬
‫המגבלות הסטטוטוריות הנוכחיות להפקת אבן גיר וחרסית אינן מגבלות אובייקטיביות‪,‬‬
‫אלא הן משקפות את המדיניות הקיימת על פי תכנית המתאר הנוכחית‪ .‬מדיניות זו‬
‫נכונה לימינו אלה הואיל ואין כיום צורך בחציבה נוספת‪ .‬בעתיד‪ ,‬ניתן יהיה "להפשיר"‬
‫מרבצים קיימים של אבן גיר וחרסית לצורך ייצור מלט בדורות הבאים‪.‬‬
‫•‬
‫ככל שהתמלוגים משקפים עלויות הובלה עתידיות בשל הצורך בדורות הבאים לכרות‬
‫חומרי חציבה ממרבצים המצויים מחוץ לאזור המרכז‪ ,‬אזי אין מקום להגדלת התמלוגים‬
‫הנוכחיים‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫סיכום עיקרי הטענות‬
‫•‬
‫• אבן גיר – שהיא חומר החציבה העיקרי הנדרש לייצור מלט – משמשת אך ורק לצורך‬
‫בשונה מחומרי מחצבה אחרים‪ ,‬כריית המלט כרוכה בעלויות כבדות ביותר‪.‬‬
‫זה ואין לה שימושים נוספים‪.‬‬
‫•‬
‫בהינתן שנשר היא יצרן המלט היחיד הפועל כיום בישראל ולאור העובדה שאבן הגיר‬
‫ורוב החרסית משמשים אך ורק לייצור מלט‪ ,‬אין כל טעם בקיום מכרזים למחצבות אבן‬
‫גיר וחרסית למלט‪.‬‬
‫•‬
‫הפנמת עלויות סביבתיות באמצעות תמלוגים מפלה‪ ,‬ומהווה תמריץ שלילי למניעת נזק‬
‫לסביבה‪ .‬נשר השקיעה ומשקיעה השקעות עתק להגנת הסביבה‪.‬‬
‫•‬
‫המלט הינו מוצר חיוני למשק ומחירו משפיע על כל אזרחי המדינה‪ .‬הגדלת התמלוגים‬
‫תביא בהכרח לעלייה במחירי המלט‪.‬‬
‫•‬
‫המלצת ועדת הרשקוביץ הייתה להגדיל את היבוא מעבר ל ‪ .20% -‬מדינת ישראל‬
‫איננה יכולה להסתמך על יבוא של מוצר אסטרטגי כמלט‪ ,‬הן בשל התנודתיות בעודפי‬
‫היצע עולמי של מלט והן בשל חוסר היציבות במערכת היחסים עם מדינות שכנות‪.‬‬