Transcript OMORGANISERING AV FORETAK

OMORGANISERING AV FORETAK
v/Erik Wold og Roger Sporsheim
Frokostseminar Sparebanken Møre
7. mars 2013
Dagens tema
• Ulike former for omorganisering
• Omorganisering for å oppnå mer
hensiktsmessig eierstruktur
• Omorganisering for å tilrettelegge for
fremtidig salg eller generasjonsskifte
• Omorganisering og skatt/avgift
• Den praktiske gjennomføringen
Presentasjon Wold & Co
• Advokatkontor i Molde med røtter tilbake til 1938
• Fire erfarne advokater med variert bakgrunn og
ulike spesialområder
• Yter bistand overfor både selskaper,
privatpersoner og offentlige instanser, innenfor de
fleste rettsområder
• Kan på mange rettsområder tilby samme kvalitet
og service som de største advokatfirmaene i
Norge, men med lokal tilstedeværelse
Advokatene i Wold & Co
Erik Wold
•
Hovedområder: Selskapsrett, kontraktsrett, tvisteløsning og prosedyre, fast
eiendom, immaterialrett, skatt/avgift, arbeidsrett og konkurs/insolvens
Roger Sporsheim
•
Hovedområder: Kjøp/salg av virksomheter, selskapsrett, børs- og
verdipapirrett, arbeidsrett, kontraktsrett, tvisteløsning, fast eiendom/tingsrett,
konkurs/insolvens og styreverv
Øyvind Riise
•
Hovedområder: Tingsrett, overdragelse av fast eiendom og oppgjør,
kontraktsrett og prosedyre, familie/arv og skifte, bobehandling og strafferett
Mads Jenset
•
Hovedområder: Familie/arv og skifte, barnevern, strafferett, prosedyre
offentlig forvaltning, arbeidsrett
Omorganisering
• Ulike former for omorganisering
– Fusjon (sammenslåing) og fisjon (deling) av
selskaper
– Omdanning til annen selskapsform
– Overføring av eiendeler mellom selskaper i
samme konsern
– Omorganisering ved ordinært kjøp/salg (aksjer
eller innmat)
Nærmere om fusjon (aksjeloven § 13-2)
• Sammenslåing av selskaper der et selskap (det overtakende
selskapet) skal overta et annet selskaps (det overdragende
selskapets) eiendeler rettigheter og forpliktelser som helhet
mot at aksjeeierne i dette selskapet får som vedelag
1.
2.
•
I norsk rett kan en fusjon hovedsakelig skje på to måter:
–
–
•
aksjer i det overtakende selskapet, eller
slike aksjer med et tillegg som ikke må overstige 20 prosent av det
samlede vederlaget
To eksisterende selskaper slås sammen ved at det ene overtar det
andre (fusjon ved overtakelse)
To eller flere selskaper oppløses og slås sammen inn i et nystiftet
selskap (fusjon ved stiftelse av nytt selskap)
Trekant- firkant, og konsernfusjon
Nærmere om fisjon (aksjeloven § 14-2)
• Deling av et selskap når selskapets eiendeler, rettigheter og
forpliktelser skal fordeles på selskapet selv (det overdragende
selskapet) og/eller ett eller flere overtakende selskaper, mot at
aksjeeierne i det overdragende selskapet får som vederlag
1.
2.
•
En fisjon kan hovedsakelig skje på to måter:
–
–
•
aksjer i selskapet eller i ett eller alle av de overtakende selskaper, eller
slike aksjer med et tillegg som ikke må overstige 20 prosent av det
samlede vederlaget
Et selskap deles ved at deler av selskapet overføres til nytt eller
eksisterende selskap (sistnevnte kalles gjerne fisjonfusjon)
Et selskap oppløses, og verdiene fordeles på to eller flere selskaper (fisjon
ved oppløsning)
Trekant- og firkantfisjon
Hva kjennetegner en vellykket omorganisering?
• Målet ved en omorganisering er normalt å oppnå
den ønskede selskapsstruktur, men at driften kan
fortsette mest mulig uberørt overfor omverdenen
– Kontinuitet i kontraktsforhold (bank-, forsikrings-, og
kundeforbindelser, ansatte, husleie)
– Unngå utløsning av realisasjonsbeskatning,
merverdiavgift og andre avgifter (eks. dokumentavgift)
– Ivareta registrert selskapshistorikk (stiftelses- og
registreringsdato i Enhetsregisteret)
Omorganisering og merverdiavgift
• Omorganisering vil normalt falle inn under unntaket fra plikten til å
beregne merverdiavgift ved overdragelse av virksomhet i mval. § 6-14
• Men kan utløse justeringsforpliktelse for kapitalvarer, jf. mval. kap 9
– Fysiske gjenstander (maskiner, inventar og andre driftsmidler) der inngående
merverdiavgift av kostpris utgjør minst 50 000 kroner (justeringsperiode 5 år)
– Fast eiendom som har vært gjenstand for ny-, på- eller ombygging der inngående
merverdiavgift på kostnadene ved dette utgjør minst 100 000 kroner (justeringsperiode
10 år)
• Utgangspunkt: Fisjon og fusjon er en ”overdragelse” og utløser plikt til
justering, jf. mvl. § 9-2 (3)
• Justering (tilbakebetaling) kan imidlertid unngås dersom mottaker
overtar justeringsforpliktelse
– Må inngås avtale om at overtakende selskap overtar overdragende selskaps
justeringsforpliktelse senest innen utgangen av den avgiftstermin overføringen skjer, dvs
innen utløpet av den avgiftstermin fisjonen ble registrert gjennomført i Foretaksregisteret
Omorganisering og dok.avgift/tingl.gebyr
• For tinglysing, registrering eller anmerkning i
grunnboken skal det normalt betales et
tinglysingsgebyr
• Videre skal det som hovedregel betales
dokumentavgift ved tinglysing av dokument som
overfører hjemmel til fast eiendom
• Unntak ved enkelte former for omorganisering
– I rundskriv G-6/2005 har Justisdepartementet lagt til grunn at
det ikke må betales tinglysingsgebyr og dokumentavgift når fast
eiendom overføres som ledd i fisjoner, fusjoner og omdanninger
som bygger på kontinuitetsbetraktninger
Omorganisering og skatt/avgift
• Skatterettslig utgangspunkt: Overføring av
eiendeler/virksomhet fra ett skattesubjekt
til et annet utløser skatteplikt etter de
alminnelige regler om realisasjon, utbytte
eller uttak
• Men en rekke lovfestede unntak for
omorganisering, jf. sktl. kap. 11
Begrunnelsen for unntak fra skatteplikt
• Ot. prp, nr. 71 (1995-1996) pkt. 1.2:
«En konsekvent gjennomført beskatning ved omorganisering av
selskaper kan imidlertid motvirke at virksomheter finner en
organisasjonsstruktur som både bedrifts- og samfunnsøkonomisk er
hensiktsmessig og ønskelig. Dette tilsier at skattereglene utformes slik
at de ikke motvirker rasjonelle omorganiseringer av det
selskapsrettslige rammeverket rundt virksomheten. Etter
departementets syn bør det derfor i rimelig utstrekning være unntak
fra det skatterettslige utgangspunkt om at overføringer av verdier fra
et rettsubjekt til et annet utløser beskatning. Den nærmere avgrensing
må skje ut fra praktske hensyn og for å hindre misbruk. »
Hvilke typer omorganisering kan gjennomføres
skattefritt?
• Fusjon/fisjon av hhv. aksjeselskaper og deltakerlignede selskaper (sktl.
§§ 11-1 – 11-11)
• Omdannelser fra en foretaksform til en annen (sktl. § 11-20 og
tilhørende bestemmelser i FSFIN)
– Fra enkeltpersonforetak til AS
– Fra enkeltpersonforetak til deltakerlignede selskaper
– Fra et deltakerlignet selskap til et annet (ikke realisasjon, jf. praksis)
• Konserninterne overføringer – forutsetter skattekonsern (sktl. § 1121 og tilhørende bestemmelser i FSFIN)
• Øvrige omdannelser er skattepliktige, men det er særskilt adgang til å
anmode FIN om samtykke til skattefritak (sktl. § 11-22)
• Ordinært salg er skattepliktig, men visse unntak for aksjesalg
(fritaksmetoden, jf. Sktl. § 2-38)
Skattefrihet forutsetter kontinuitet
• Felles for unntakene i kap 11: Strenge krav om
kontinuitet
• Skattemessig kontinuitet
– Selskapet: Beholder de skattemessige
verdiene/ervervstidspunktene på driftsmidler, varer,
skatteposisjoner mv., jf. § 11-7 (1)
– Aksjonærene: Beholder ervervstidspunkt og
inngangsverdien på aksjene, samt hele ”historien” for
øvrig, herunder skjermingsgrunnlag, skjermingsfradrag
og ervervstidspunktene, jf. § 11-7 (4)
Skattefri omorganisering – fisjon
Før fisjon:
Etter fisjon:
Holding AS
Fiskeri & Oppdrett AS
Holding AS
Fisjon
Fiskeri AS
Oppdrett AS
Skattefri omorganisering – konsernintern
overføring
Holding AS
Skattefri
konsernintern
overføring av
aktiva
Fiskeri AS
Oppdrett AS
Fritaksmetoden
• I tillegg til de regler om skattefritak som fremgår
av skatteloven kap. 11, gir fritaksmetoden i sktl. §
2-38 (del av skattereformen 2004/2006) mulighet
til å gjennomføre omfattende omorganiseringer
uten gevinstbeskatning der AS er aksjonær
• Fritaksmetoden innebærer at selskapsaksjonærer
som hovedregel fritas fra beskatning av gevinst og
utbytte på aksjer (men gis heller ikke fradragsrett
ved tilsvarende tap)
Eksempel på omorganisering under
fritaksmetoden
Før:
Stiftelse av eiendomsselskap
og overføring ved salg:
Holding AS
Fiskeri AS
Fabrikkanlegg
AS
Holding AS
Holding AS
Fiskeri AS
Fabrikkanlegg
AS
Etter:
Eiendom AS
Salg av aksjer fra
fiskeri AS til
Eiendom AS
Fiskeri AS
Eiendom AS
Fabrikkanlegg
AS
Omorganisering for å oppnå mer hensiktsmessig
eierstruktur
• Oppnå mer oversiktlig og spisset eierstruktur
– Tilrettelegge for fleksibilitet i eierforholdene i ulike
deler av virksomheten
– Tilrettelegge for eksterne investorer
• Skille ut deler av virksomhet for å spre risiko
• Holdingstruktur for å komme inn under
fritaksmetoden
• Omdannelse til mer hensiktsmessig selskapsform
– Eksempelvis fra ENK eller ANS til AS
Eksempel omorganisering til mer spisset
eierstruktur
Etter:
Før:
Holding AS
Revisjon- og regnskap
AS
Holding AS
Fisjon
Revisjon AS
Regnskap AS
Omorganisering til holdingstruktur
• Fordeler med holdingstruktur
– Kommer inn under fritaksmetoden
• Slipper å betale skatt på mottatt utbytte og på gevinst ved
salg av aksjene - skatten tilkommer først når
holdingselskapet beslutter å dele ut utbytte til en privat eier.
Kan reinvestere gevinst/utbytte uten å betale skatt
– I et konsern kan man gjennom konsernbidrag utligne
overskudd i ett selskap mot underskudd i andre,
forutsatt at holdingselskapet eier mer enn 90% av
aksjene i hvert av datterselskapene
• Ikke mulig der privatperson eier to selskaper hver for seg
Omorganisering til holdingstruktur
• Ulike varianter
1. Trekantfusjon (oppretter skyggekonsern hvor
eksisterende selskap fusjoneres inn i ny datter)
2. Dropdown (fisjonerer ut til nytt AS, som
fusjonerer med nystiftet datter til gamleselskapet)
3. Trekantfisjon (konsernfisjon, salg av aksjer og
søsterfusjon der gamleselskapet blir
datterselskap av NewCo Mor AS)
4. AS kan stifte datterselskap, og deretter foreta
konsernintern overføring av alle aktiva
Omorganisering til holdingstruktur – eksempel 1
Før:
Opprettelse av skyggekonsern:
Etter:
Holding AS
Holding AS
Drift AS
Drift AS
Fusjon
Driftsselskap
Driftsselskap
Omorganisering til holdingstruktur – eksempel 2
Før:
Etter:
Dropdown:
NB: Utløser
justerings forpliktelse
A AS
A AS
A AS
Driftsselskap
Nystiftet
datterselskap
Fisjon
(Holdingselskap)
Hjelpe selskap
Nystiftet
datterselskap
(driftsselskap)
Omorganisering til holdingstruktur – eksempel 3
Før:
Opprettet skyggekonsern:
Holding AS
A AS
Driftsselskap
A AS
Ny datter AS
Omorganisering til holdingstruktur – eksempel 3
Status etter fusjon/salg:
Etter:
Holding AS
Holding AS
A AS
Ny
Datter AS
Fusjon der
A AS er overtakende
A AS
Driftsselskap
Omorganisering til holdingstruktur - eksempel 4
Før:
Stifter datterselskap og
overfører aktiva:
Konsernintern
overføring av
eiendeler
(sktl§11-21)
A AS
Etter:
A AS
A AS
Drift AS
Drift AS
Omorganisering for å tilrettelegge for fremtidig
avhendelse
• Fremtidig salg eller generasjonsskifte
– Et selskap skal selge en divisjon av sin virksomhet, og velger
å utfisjonere den aktuelle delen slik at det utfisjonerte
selskapet kan selges som helhet (aksjetransaksjon)
– Ved salg av eiendom – utfisjonere for å spare
gevinstbeskatning og dokumentavgift
• NB: Ved bruk av hjelpeselskap vil justeringsforpliktelsen normalt ikke bli ansett
overdratt, med den konsekvens at det utløser plikt om tilbakebetaling av
fradragsført mva
• Endringsforslag fra Skattedirektoratet fremsatt høsten 2012
– Generasjonsskifte – omdannelse fra ENK til AS for å komme
inn under den gunstige avgiftsbestemmelse i
arveavgiftsloven § 11A
Eksempel - utfisjonering for salg
Utgangspunkt:
Salg:
Utfisjonering:
Kjøper 100 %
av aksjene i
Regnskap AS
Holding AS
Holding AS
Holding AS
Kjøper AS
Revisjon
AS
Regnskap
AS
Fisjon
Revisjon- og
regnskap AS
Revisjon
AS
Regnskap
AS
Eksempel - utfisjonering av eiendom for salg
For salg:
Utfisjonering av eiendom:
Salg:
Kjøper 100 %
av aksjene i
Eiendom AS
Holding AS
Holding AS
Holding AS
Kjøper AS
Drift AS
Eiendom
AS
Fisjon
Drift AS
Drift AS
Eiendom
AS
Eksempel – dropdown av eiendom for salg
Dropdown:
Før:
Etter dropdown:
NB: Utløser
justerings forpliktelse
A AS
A AS
Eiendom AS
Kjøper AS
A AS
Fisjon
Hjelpe selskap
Kjøper 100 %
av aksjene i
Eiendom AS
Eiendom
AS
Eksempel omdanning før generasjonsskifte
Før
Omdanning til AS:
generasjonsskifte:
Generasjonsskifte:
Skattefri
omdanning
(sktl § 11-20)
Enkeltmannsforetak:
- Verdi 4 mill
- Likningsverdi 1 mill
Enkeltmannsforetak
AS
AS
Arveavgifts
av 60 % av
ligningsverdi
fremfor av
reell verdi
(aal § 11A)
Gjennomskjæring (omgåelsesnormen)
• Behovet for omgåelsesnorm i skatteretten
• Utgangspunkt: Det transaksjonsmønsteret
skattyter har valgt skal legges til grunn også
skatterettslig
• Forholdet mellom skatteplanlegging og
omgåelse
• Kontrollspørsmål: Har disposisjonen noen
forretningsmessig egenverdi utover å spare
skatt?
Når kan skattemyndighetene kreve
gjennomskjæring?
• Generell ulovfestet omgåelsesnorm
– Gjennomskjæring kan skje dersom det hovedsakelige formålet
med disposisjonen har vært å spare skatt, og det etter en
totalvurdering fremstår som stridene mot skattereglenes formål
å legge disposisjonen til grunn (Rt. 2006 s. 1232)
• Egen bestemmelse om gjennomskjæring i forbindelse med
omorganisering/eierskifte i sktl. § 14-90
– Ment å ramme omorganisering/transaksjoner som er begrunnet
i ønske om å forflytte skatteposisjoner (eks. forflytte
fremførbart underskudd)
– Gjennomskjæring hvis det er sannsynlig at utnyttelsen av
skatteposisjonen er det overveiende motivet for transaksjonen
Eksempel gjennomskjæring
• Lagmannsrettsdom av 2. desember 2011
– Eneaksjonær i eiendomsselskap skulle selge en bygård
(Markens gate 48 i Kristiandsand)
– I stedet for å selge eiendommen etablerte han et
skyggekonsern (holdingselskap med datterselskap), og
utfisjonerte eiendommen til det nye datterselskapet
– Dagen etter fisjonen var registrert ble datterselskapet solgt
– Lagt til grunn at arrangementet var hovedsakelig
skattemotivert, og det ble ansett for å være illojalt i forhold
til reglene om gevinstbeskatning
– Lagt vekt på at arrangementet var uten praktisk egenverdi
Agder Lagmannsrett 2011-12-02
Utgangspunkt:
Oppretter skyggekonsern og
utfisjonerer eiendom:
Vederlagsaksjer fra
morselskapet
(trekantfisjon)
Holding AS
Markens gate 48
Protector Eiendom AS
- Eier av flere
eiendommer i
Kristiansandområdet,
herunder Markens gt 48
Protector
Eiendom AS
Markensgt 48 AS
Fisjonerer ut
eiendommen
– reg. 14.02.07
Agder Lagmannsrett 2011-12-02
Etter:
Fusjonert inn
18.02.08
Holding AS
Protector Eiendom
AS
Solgt 15.02.07
Markens gt 48 AS
Den praktiske gjennomføringen av en
omorganisering
• Fusjon/fisjon
– Selskapenes/selskapets styre skal utarbeide
• Fusjonsplan/fisjonsplan (asl. § 13-6 jf. § 14-4)
• Rapport om fusjon (asl. § 13-9)
• Revisorbekreftet redegjørelse for fusjonsplanen/fisjonsplanen
– Fusjonsplanen/fisjonsplanen skal vedtas av
selskapenes/selskapets generalforsamlinger
– Senest en måned etter generalforsamlingens godkjennelse,
skal beslutningene meldes til Foretaksregisteret
– Foretaksregisteret utsteder kreditorvarsel (2 måneders
innsigelsesfrist)
Kontaktinfo
Advokatene Wold & Co
Kontoradresse: Torget 2, 6413 Molde
Postadresse: Postboks 160, 6401 Molde
Sentralbord: 71 250 250
Telefaks: 71 25 32 27
Web: www.woldco.no
Erik Wold
Telefon direkte: 71 250 251
Mobil: 92 62 08 44
E-post: [email protected]
Roger Sporsheim
Telefon direkte: 71 250 259
Mobil: 41 21 09 47
E-post: [email protected]