Transcript Prezentace z přednášky ke stažení.
Statutární orgány podle stávající právní úpravy a po rekodifikaci Ivana Fára Jakub Tomšej
11. dubna 2013
Nový občanský zákoník a zákon o obchodních korporacích
Komplexní úprava soukromoprávních vztahů Odstraňuje řadu formálních povinností, posiluje smluvní volnost Téměř 4000 paragrafů!
Nutnost harmonizace stanov i smluv CMS průzkum • • • Přes 45% společností se začaly již připravovat Největší obavy vzbuzují čas a prostředky potřebné k implementaci Politická debata o odložení způsobuje nejistotu Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 2
CMS Průzkum
S kterým z následujících tvrzení o novém občanském zákoníku souhlasíte nejvíc?
Nový občanský zákoník vytváří lepší prostředí pro podnikání 28 32 Náklady a čas potřebné pro implementaci nového občanského zákoníku převažují nad jeho přínosy 40 Nový občanský zákoník nemá zásadní vliv na zjednodušení podnikatelských aktivit Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 3
Dnešní agenda
1.
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci 2.
Smlouva o výkonu funkce, souběh, odměňování 3.
Jednání jménem společnosti / zastupování společnosti 4.
Obchodní vedení, péče řádného hospodáře a pravidlo podnikatelského úsudku 5.
Další ustanovení o statutárních orgánech Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 4
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 5
Statutární orgán - ObchZ
• VOS: společníci • KS: komplementář(i) • SRO: jednatel(é) • AS: představenstvo Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 6
Statutární orgán - ZOK
• VOS: společníci splňující podmínky výkonu funkce SO • KS: komplementář(i) splňující podmínky výkonu funkce SO • SRO: jednatel(é) (mohou tvořit i kolektivní orgán) • AS – dualistický systém: představenstvo • AS – monistický systém: statutární ředitel (možná kumulace funkcí s předsedou správní rady) Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 7
Vznik a zánik funkce - ObchZ
Vznik funkce:
Účinnost jmenování / účinky zápisu do obchodního rejstříku
Zánik funkce:
Odvolání Smrt Odstoupení Ztráta způsobilosti k výkonu funkce Uplynutí funkčního období Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 8
Vznik a zánik funkce – odchylky v ZOK
SO může být i právnická osoba (pozor na výjimky) Nelze odstoupit v nevhodné době SO s insolvenční minulostí: povinnost informovat společnost Insolvence: Vyloučení člena statutárního orgánu z výkonu funkce SRO: po skončení výkonu funkce zvolit náhradu do 1 měsíce AS: po skončení výkonu funkce zvolit náhradu do 2 měsíců Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 9
Smlouva o výkonu funkce, souběh, odměňování
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 10
Smlouva o výkonu funkce - ObchZ
Uzavření smlouvy o výkonu funkce není povinné Subsidiárně platí úprava mandátní smlouvy V případě absence nárok na obvyklou odměnu (§571 ObchZ) Absence SoVF je v praxi častým úkazem Smlouva podléhá souhlasu VH, možnost samokontraktace Plnění, které neplyne z právního nebo vnitřního předpisu ani SoVF, lze poskytnout jen se souhlasem valné hromady Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 11
Smlouva o výkonu funkce – ZOK
Přechodné ustanovení: sjednotit do 30.6.2014 Subsidiárně platí ustanovení smlouvy o příkazu Absence platného ujednání o odměňování – výkon bezúplatný Výjimka: absence platného ujednání z důvodů na straně korporace – obvyklá odměna Podstatné náležitosti SoVF u kapitálových společností (§60 ZOK) Jiné peněžité plnění: souhlas toho, kdo schvaluje SoVF, vyjádření kontrolního orgánu Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 12
Souběh funkcí – ObchZ
„Činnost statutárního orgánu nevykonává fyzická osoba v pracovním poměru, a to ani v případě, že není společníkem. Funkce statutárního orgánu společnosti totiž není druhem práce ve smyslu ustanovení § 29 odst. 1 písm. a) zák. práce a vznik a zánik tohoto právního vztahu není upraven pracovněprávními předpisy; řídí se ustanoveními obchodního zákoníku a obsahem společenské smlouvy. (…) Skutečnost, že fyzická osoba je společníkem společnosti s ručením omezením nebo že byla ustanovena statutárním orgánem společnosti (jednatelem), sama o sobě nebrání tomu, aby navázala s touto společností pracovní poměr nebo jiný pracovněprávní vztah, pokud jeho náplní není výkon činnosti statutárního orgánu.
“ • /Rozhodnutí NS ČR ze dne 17.11.1998, sp. zn. 21 Cdo 11/1998/ Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 13
Souběh funkcí – ObchZ
§ 2/1 ZP: „Závislou prací je práce, která je vykonávána ve vztahu nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance, jménem zaměstnavatele, podle pokynů zaměstnavatele a zaměstnanec ji pro zaměstnavatele vykonává osobně.“ § 3/1 ZP: „Závislá práce může být vykonávána výlučně v základním pracovněprávním vztahu, není-li upravena zvláštními právními předpisy.“
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 14
Souběh funkcí – § 66d ObchZ
(1) Statutární orgán společnosti může pověřit obchodním vedením společnosti zcela nebo zčásti jiného. Tyto činnosti mohou být též vykonávány v pracovněprávním vztahu zaměstnancem společnosti, přičemž tento zaměstnanec může být současně statutárním orgánem společnosti nebo jeho členem.
(2) Při pověření obchodním vedením zůstává nedotčena odpovědnost statutárního orgánu za porušení povinnosti vykonávat funkci s péčí řádného hospodáře.
(3) Jestliže jsou činnosti spadající pod obchodní vedení vykonávány v pracovněprávním vztahu zaměstnancem společnosti, který je současně statutárním orgánem společnosti, mzdu či odměnu z dohody sjednává nebo určuje ten orgán společnosti, do jehož působnosti náleží rozhodovat o odměňování statutárního orgánu nebo jeho členů.
15
Souběh funkcí – ZOK
§ 61 odst. 3 ZOK:
Ustanovení odstavce 1 se použije obdobně na určení mzdy i na jiné plnění zaměstnanci, který je současně i členem statutárního orgánu společnosti, nebo osobě jemu blízké.
Změna paradigmatu, zásada legální licence – souběh je možný? ALE! Pracovněprávní předpisy se nemění Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 16
Jednání jménem společnosti / zastoupení
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 17
Jednání statutárního orgánu – ObchZ
Právnická osoba jedná statutárním orgánem Způsob jednání SO zapsán v obchodním rejstříku Omezení jednatelského oprávnění – důsledky SO zpravidla může udělit plnou moc třetí osobě SO až na výjimky nemůže udělit plnou moc jinému SO a tím obejít ustanovení o způsobu jednání společnosti Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 18
Zastoupení statutárním orgánem – NOZ/ZOK
Právní úprava v NOZ, nikoli ZOK Nová koncepce: statutární orgán právnickou osobu zastupuje a projevuje svoji vůli (nikoliv vůli PO), která je přičítána právnické osobě § 164 odst. 1 NOZ: člen statutárního orgánu může zastupovat právnickou osobu ve všech záležitostech § 162 NOZ: nelze namítat, že jednání nebylo schváleno, vadu vnitřního usnesení, jeho nedodržení Veřejné rejstříky: seznam statutárních orgánů, způsob
zastoupení
§ 164 NOZ:
„Vyžaduje-li zakladatelské právní jednání, aby členové statutárního orgánu jednali společně, může člen právnickou osobu zastoupit jako zmocněnec samostatně, jen byl-li zmocněn k určitému právnímu jednání.“
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 19
Zastoupení statutárním orgánem – NOZ/ZOK
Formální náležitosti při zastoupení statutárním orgánem (§ 161 odst. 1 NOZ):
„Kdo právnickou osobu zastupuje, dá najevo, co ho k tomu opravňuje, neplyne li to již z okolností. Kdo za právnickou osobu podepisuje, připojí k jejímu názvu svůj podpis, popřípadě i údaj o své funkci nebo o svém pracovním zařazení.“
Právní jednání vůči zaměstnancům – předseda statutárního orgánu nebo pověřený člen (§ 164 odst. 3 NOZ)
„Má-li právnická osoba s kolektivním statutárním orgánem zaměstnance, pověří jednoho člena statutárního orgánu právním jednáním vůči zaměstnancům; jinak tuto působnost vykonává předseda statutárního orgánu.“
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 20
Obchodní vedení, péče řádného hospodáře, podnikatelský úsudek
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 21
Obchodní vedení – ObchZ
„Pod pojem obchodního vedení se zpravidla zahrnuje organizace a řízení podniku, který náleží společnosti, řízení zaměstnanců, rozhodování o provozních záležitostech, tj. např. zásobování, odbyt, reklama, vedení účetnictví apod., jakož i rozhodování o podnikatelských záměrech.“
/rozhodnutí NS ČR ze dne dne 5. dubna 2006, sp.zn. 5 T 94/2006/ Obchodní vedení obecně náleží pouze SO Pozor: § 125 ObchZ: SRO – valná hromada si může vyhradit rozhodování věcí, které jinak náleží do působnosti jiných orgánů.
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 22
Obchodní vedení – ZOK
Koncepce zůstává stejná § 51/2 ZOK: „
Člen statutárního orgánu kapitálové společnosti může požádat nejvyšší orgán obchodní korporace o udělení pokynu týkajícího se obchodního vedení; tím není dotčena jeho povinnost jednat s péčí řádného hospodáře.“
§ 81/1 ZOK: „Orgán řídící osoby může udělovat orgánům řízené osoby pokyny týkající se obchodního vedení, jsou-li v zájmu řídící osoby nebo jiné osoby, se kterou tvoří řídící osoba koncern.“
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 23
Péče řádného hospodáře - ObchZ
Teoretický pojem: povinnost péče + povinnost loajality Praktické vymezení v judikatuře:
5 Tdo 433/2007 – postup s péčí řádného hospodáře nevyžaduje odborné znalosti, ale rozpoznání, že je nutná odborná pomoc 29 Odo 1111/2006 – nezapočtení vzájemné pohledávky 29 Cdo 4276/2009 – neuplatnění pohledávek samo o sobě nemusí znamenat porušení povinnosti jednatele vykonávat svoji funkci s péčí řádného hospodáře
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 24
Péče řádného hospodáře – NOZ/ZOK
§ 159 NOZ: „
Kdo přijme funkci člena voleného orgánu, zavazuje se, že ji bude vykonávat s nezbytnou loajalitou i s potřebnými znalostmi a pečlivostí. Má se za to, že jedná nedbale, kdo není této péče řádného hospodáře schopen, ač to musel zjistit při přijetí funkce nebo při jejím výkonu, a nevyvodí z toho pro sebe důsledky.“
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 25
Pravidlo podnikatelského úsudku – ZOK
§ 51/1 ZOK: „
Pečlivě a s potřebnými znalostmi jedná ten, kdo mohl při podnikatelském rozhodování v dobré víře rozumně předpokládat, že jedná informovaně a v obhajitelném zájmu obchodní korporace; to neplatí, pokud takovéto rozhodování nebylo učiněno s nezbytnou loajalitou.“
Důkazní břemeno Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 26
Zvláštní povinnosti statutárního orgánu
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 27
Ztráta, úpadek, ručení - ObchZ
Povinnost svolat valnou hromadu a navrhnout opatření v případě ztráty nebo úpadku Povinnost podat insolvenční návrh – vyplývá z insolvenčního zákona Solidární ručení SO za závazky společnosti Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 28
Zvláštní ustanovení o SO – NOZ/ZOK
Vyloučení SO z výkonu funkce v insolvenci (§ 63 an. ZOK)
„V
průběhu insolvenčního řízení insolvenční soud i bez návrhu rozhodne, že SO, který byl ve funkci v době vydání rozhodnutí o úpadku nebo po něm, nesmí po dobu 3 let od právní moci rozhodnutí o vyloučení vykonávat funkci člena statutárního orgánu jakékoli obchodní korporace nebo být osobou v obdobném postavení.“
Důvod: jednání SO vedlo nebo přispělo k úpadku
Ručení SO při úpadku korporace (§ 68 an. ZOK)
„Soud může rozhodnout o ručení, jestliže SO věděl nebo měl a mohl vědět, že je obchodní korporace v hrozícím úpadku a v rozporu s péčí řádného hospodáře neučinil za účelem jeho odvrácení vše potřebné a rozumně předpokládatelné.“
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 29
Zvláštní ustanovení o SO – NOZ/ZOK
Povinnost vrátit odměnu v případě úpadku (§ 62 a násl. ZOK)
„Po prohlášení úpadku společnosti vydají členové jejích orgánů (včetně bývalých členů), vyzve-li je k tomu insolvenční správce, prospěch, který od obchodní korporace obdrželi, a to za období 2 let zpět před právní mocí rozhodnutí o úpadku, pokud věděli nebo měli a mohli vědět, že je obchodní korporace v hrozícím úpadku, a v rozporu s péčí řádného hospodáře neučinili za účelem jeho odvrácení vše potřebné a rozumně předpokládatelné.“
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 30
Kumulativní hlasování - ZOK
Možno zakotvit ve společenské smlouvě pro volbu členů orgánů Počet hlasů společníka se vynásobí počtem volených členů Společník může všechny hlasy alokovat jednomu kandidátovi nebo je mezi ně rozdělit Odvolání zvoleného člena orgánu jen se souhlasem většiny těch, kdo pro něj hlasovali – leda že by vážně porušil své povinnosti Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013 31
Děkujeme za pozornost.
Mgr. Ivana Fára LL.M. Advokátka, Corporate T
+420 296 798 841
E
Statutární orgány nyní a po rekodifikaci | 11. dubna 2013
Mgr. Jakub Tomšej Advokátní koncipient, Commercial, Regulatory & Disputes T
+420 296 798 808
E
32