Transcript Анализ норм проекта ФЗ № 529626-6

Анализ норм проекта федерального закона
№ 529626-6 «О налоговом консультировании» по
вопросу саморегулирования
(подготовленный профессиональным сообществом «Палата налоговых консультантов» к заседанию Совета
ТПП РФ по саморегулированию предпринимательской и профессиональной деятельности)
Палата налоговых консультантов
Год создания – 2002
Член Европейской конфедерации налоговых консультантов (СFE) c 2008 года
г. Москва, 2014 год
В законопроекте не определен предмет самостоятельного правового
регулирования, а имеет место лишь попытка раскрыть содержание налогового
консультирования через перечисление отдельных видов услуг, связанных с
налоговым консультированием.
Дополнительно, необходимо отметить, что перечень, приведенный в ст.1
законопроекта не корреспондируется с перечнем ст.5. Возникает вопрос:
«консультирование по вопросам применения положений законодательства о
налогах и сборах» (п.1 ст.1) идентично «даче заключения лицам по вопросам
применения законодательства (п.1 ст. 5)?
Эта правовая неопределенность имеет место еще и потому, что авторы
законопроекта, используя термин «заключение», не дают ему определения. Как,
напрямую это делает ФЗ «Об аудиторской деятельности в РФ» в ст.6 «Аудиторское
заключение». Или хотя бы опосредованно через установление обязательных
требований к договору с консультируемым лицом, как это делает ст.10 ФЗ «Об
оценочной деятельности в РФ».
Проект ФЗ «О налоговом консультировании» не позволяет идентифицировать
деятельность по налоговому консультированию, поскольку в нем отсутствуют
положения, определяющие соотношение налогового консультирования с
аналогичной деятельностью, осуществляемой в рамках оказания аудиторских
услуг и адвокатской деятельности.
Отсюда вытекает вывод, сделанный Комитетом по вопросам собственности ГД РФ:
«Сомнительна целесообразность введения специального регулирования вида
деятельности, доступ к которому ничем не ограничен (в том числе для
недобросовестных участников). В то же время исключительно для целей
получения права называться «налоговым консультантом» или «налоговой
консультацией» субъектам регулирования предлагается сложная правовая
конструкция с многочисленными обременениями и дополнительными
обязанностями».
Извлечение из текста Пояснительной записки к проекту ФЗ «О налоговом
консультировании»:
«…гарантия качества услуг по налоговому консультированию обеспечивается
ведением государственного реестра… Возмещение консультируемому лицу
имущественного вреда, причиненного ему вследствие ненадлежащего
качества услуг, реализуется через механизм саморегулирования деятельности
налоговых консультантов…»
•
•
Учитывая данный постулат, проанализируем какими же правомочиями наделяет обсуждаемый
законопроект саморегулируемые организации налоговых консультантов.
Первое, что вызывает вопрос – это полное отстранение СРО налоговых консультантов от процесса
аттестации.
П.4 ст.10: «Квалификационный экзамен проводится образовательными организациями высшего
образования, зарегистрированными уполномоченным федеральным органом».
Норма не содержит требований к унификации ни программ, ни квалификационных экзаменов.
Возникает вопрос, почему авторы законопроекта не учитывают ни наработанной практики, ни даже
прямой аналогии содержащейся в ст.11 ФЗ «Об аудиторской деятельности в РФ»:
п.3 ст.11: «К квалификационному экзамену допускается претендент, получивший высшее
образование по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе». То есть,
норма содержит требование к унификации программ;
п.4 ст.11: «Квалификационный экзамен проводится единой аттестационной комиссией, которая
создается совместно со всеми СРО аудиторов в порядке, установленном уполномоченным
федеральным органом».
Формулируется требование к унификации содержания и порядка проведения квалификационного
экзамена. Более того, согласно п.1 ст. 11 ФЗ «Об аудиторской деятельности в РФ» квалификационный аттестат аудитора выдается саморегулируемой организацией аудиторов.
Все эти нормы в совокупности позволяют СРО влиять на уровень профессиональной
подготовленности тех лиц, которые будут их членами и за кого они должны нести солидарную
имущественную ответственность.
•
•
Проанализируем круг правомочий СРО налоговых консультантов, которыми их
наделяет проект закона в целях обеспечения в ст.17 «Ответственность налоговых
консультантов, налоговых консультаций».
Пп.3 п. 2 ст.15 говорит об обеспечении СРО налоговых консультантов дополнительной
имущественной ответственности каждого ее члена перед консультируемыми лицами
и иными лицами. Наделяя при этом саморегулируемую организацию налоговых
консультантов весьма ограниченным инструментарием.
Ст.16 «требования к членству в СРО налоговых консультантов» содержит весьма
скудный перечень:
к физ.лицам – налоговым консультантам предъявляются всего два пункта требований:
о наличии квалификационного аттестата и об уплате членских взносов;
к юр.лицам – налоговым консультантам и того меньше, так как пп.1 п.1 ст.16 содержит
отсылочную норму к ст. 11 «Государственный реестр налоговых консультантов,
налоговых консультаций» и не может быть содержанием правовой нормы по
требованиям к членству юр.лиц – налоговых консультаций. Т.е., согласно пп.2 п.1 ст.16
юр.лицу – налоговой консультации достаточно только платить взносы, чтобы быть
членом СРО.
•
•
Учитывая, что ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ» также в ст.24.6 содержит
норму «Обеспечение имущественной ответственности при осуществлении
оценочной деятельности», сравним требования к членству в СРО оценщиков.
Одним из основных требований к членству в СРО оценщиков является в
соответствии со ст,ст.24;24.6;24.7:
«представление таким лицом договора обязательного страхования
ответственности, размер страховой суммы в котором не может быть менее, чем
триста тысяч рублей»;
формирование компенсационного фонда СРО оценщиков, в который каждым
членом СРО оценщиков должен быть внесен обязательный взнос в размере не
менее не менее чем тридцать тысяч рублей.
При этом ст.24.6 содержит чёткую формулировку о порядке возмещения убытков
или имущественного вреда и ограничивает его в размере не более чем один
миллион рублей.
Т.е. ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ» содержит механизм возмещения
имущественного вреда, а проект закона «О налоговом консультировании»
декларирует намерения, не создавая рабочего механизма.
С нашей точки зрения, в проекте ФЗ «О налоговом консультировании»
правовые нормы по саморегулированию являются недостаточно
проработанными и даже запутанными.
Так, всё та же ст.16, которая должна содержать требования к членству в СРО
содержит всё что угодно, только не требования к членству в СРО: п.5 – указывает,
что делает само СРО, п.6 – сообщает, чем занимается федеральный орган. И явно
проигрывает аналогичным статьям, регулирующим требования к членству в СРО,
при осуществлении аудиторской и оценочной деятельности:
•
Ст.18 ФЗ «Об аудиторской деятельности» содержит 19 пунктов и 43 подпункта
требований к членству в СРО аудиторов;
•
Ст.24 ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ» формулирует требования к
членству на 2-х страницах текста.
Общие выводы
СРО налоговых консультантов будут обязаны принимать в члены физических
лиц – налоговых консультантов, на профессиональную подготовленность
которых они не смогут влиять.
Объединять в одном СРО юридических лиц – налоговые консультации и
физических лиц – налоговых консультантов, к которым обсуждаемый проект
закона предъявляет минимум требований. Учитывая же, что по характеру
своей деятельности и объему оказываемых услуг они существенно
отличаются друг от друга – это создаст значительные трудности в
организации деятельности СРО налоговых консультантов.
Необходимо в ст.17 «Ответственность налоговых консультантов, налоговых консультаций»
существенно доработать механизм по обеспечению имущественной ответственности членов
СРО перед консультируемыми лицами, как минимум следует ввести следующие правовые
нормы:
• договор обязательного страхования ответственности при осуществлении деятельности по
налоговому консультированию;
• компенсационный фонд СРО;
• условия и порядок размещения средств компенсационного фонда.
Устранить правовую нелепицу, содержащуюся в пп.3 п.2 ст.15 об имущественной
ответственности перед иными лицами, или определить в ст.2 «Термины и определения» - кто
они эти иные лица, перед которыми у СРО налоговых консультантов возникает обязанность
дополнительной имущественной ответственности каждого её члена.
Дополнительно хотелось бы отметить, что принятие закона «О налоговом консультировании»
в предлагаемой редакции лишь закрепит уже сложившуюся практику оказания услуг по
налоговому консультированию аудиторами и адвокатами с объёмом ответственности
согласно действующего законодательства.
Мнения участников профессионального рынка:
Ст.2 Проекта закона определяет в качестве уполномоченного федерального
органа в сфере государственного регулирования деятельности по налоговому
консультированию федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный
осуществлять функции по контролю и надзору в сфере налогов и сборов.
Именно этот орган должен будет не только разрабатывать профессиональные
стандарты деятельности в области налогового консультирования, но и
осуществлять государственный контроль за соблюдением законодательства
саморегулируемыми организациями налоговых консультантов, а также
проводить проверки для целей контроля качества налоговых консультантов и
налоговых консультаций (ст.20 проекта закона).
Таким образом, вся деятельность как налоговых консультантов и налоговых
консультаций, так и саморегулируемых организаций напрямую зависит от органа
исполнительной власти, уполномоченного осуществлять функции по контролю и
надзору в сфере налогов и сборов.
•
•
Последствиями такой зависимости могут стать:
принятие налоговыми консультантами, налоговыми консультациями заведомо
«пробюджетных» решений исключительно на основе разъяснений Минфина
России и ФНС России и, соответственно, предоставление консультируемому лицу
(налогоплательщику) неполной информации. При этом известно, что
рекомендации указанных органов в части порядка исчисления и уплаты налогов
не всегда соответствует системному толкованию норм налогового
законодательства, что доказывается судебной практикой. Фактическая
зависимость налоговых консультантов от органов, осуществляющих
одновременно контроль и надзор за своевременностью и полнотой уплаты
налогов, создаст дополнительный конфликт интересов, не позволит им давать
объективные разъяснения налогоплательщикам. Таким образом, будет создан
дисбаланс публичных и частных интересов в области налогообложения.
разглашение тайны налогового консультирования в ходе процедуры проверки
качества работы налоговых консультантов, налоговых консультаций.
Спасибо за внимание!
Палата налоговых консультантов
Адрес центрального офиса: 129164, г. Москва, ул. Ярославская, д.8,корп.4, этаж 5
Тел. +7 (495) 229-10-61, тел/факс +7 (495) 683-31-41
www. palata-nk.ru