Transcript 新地役權修正草案評析（完整版） - 國立臺北大學公共事務學院不動產與

不動產役權詮釋
輔仁大學法律學院教授兼院長
法務部民法物權編研究修正委員
(1988～2010)
陳榮隆
2010.11.08
台北大學
不動產與城鄉環境學系
1
大綱
壹
貳
參
肆
伍
陸
柒
捌
玖
拾
序言
不動產役權之意義
不動產役權之特性
不動產役權之發生(取得)
不動產役權之效力
不動產役權之消滅
新增不動產役權之次類型
不動產役權之特色
未來之課題
結語
2
壹、序言
一、互動而成之新物權法
悠揚之音樂，不會純來自空氣之振動。茍非指之撥
動、弦之律動、琴之振動、氣之傳動、耳之感動等人
物互動、物物互動、天（自然）人互動、人我互動，
豈能邀人入勝，感人肺腑。完善之法律制度，又何嘗
非如斯！茍非法律與學說、實務互動，法律與本國習
慣、外國法制互動，法律與經濟、社會、政治互動，
法律與科學、哲學、文學互動，法律與人心、人性人
情互動，難臻完善。本次物權之修正，即為綜合各種
互動之成果，故可稱之為「互動而成之新物權法」。
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二、民法物權編修正大要
(一)舊法：1927.11.30公布
1930.5.5施行
1945.12.25施行於台灣
§§757~966（210條）
(二)1988年法務部啟動物權編修法
(三)1995.1.16修正公佈§942
(四)1999兩度送修正草案(八八年草案)至立法院，惜均未完成審議
－第一階段修法終告失敗
(五)2003法務部重新啟動物權編之修法
(六)2007.3.28公布擔保物權之修正
2007.9.28修正施行
(七)2009.1.23公布通則及所有權之修正
2009.7.23修正施行
(八)2010.2.3公布用益物權及占有修正
2010.8.3修正施行
－第二階段修法終告成功
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三、不動產役權概說
(一)極具生命力之物權
(二)有產者之物權
(三)城鄉咸宜之物權
(四)羅馬法之役權體系及台灣立法之抉擇
(五)不動產役權之法典規範
(六)近似概念之釐清
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貳、意義
一、舊法
以他人之土地供自己土地便宜之用之權(§851)
二、88草案
以他人之土地供自己使用之不動產便宜之用之權 (88
草851 I )，所謂自己使用之不動產，以基於物權或租
賃關係而使用者為限 (88草851Ⅱ)。
三、新法
稱不動產役權者，謂以他人不動產供自己不動產通
行、引水、採光、眺望、電信或其他以特定便宜之用
為目的之權(新§851) 。
*日民§280本文
6
貳、意義
＊日本民法280条本文：地役権者は、設定行為で定
めた目的に従い、他人の土地を自己の土地の便益
に供する権利を有する。
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參、特性
一、從屬性
(一)發生之從屬性
(二)移轉之從屬性(新§853)
(三)處分之從屬性(新§853)
(四)消滅之從屬性
第八百五十三條 不動產役權不得由需役不動產分離而
為讓與，或為其他權利之標的物。
8
二、不可分性（一體性）
(一)需役不動產分割(新§856)
(二)供役不動產分割(新§857)
(三)時效不可分(新§852)
第八百五十六條 需役不動產經分割者，其不動產役
權為各部分之利益仍為存續。但不動產役權之行
使，依其性質祇關於需役不動產之一部分者，僅就
該部分仍為存續。
第八百五十七條 供役不動產經分割者，不動產役權
就其各部分仍為存續。但不動產役權之行使，依其
性質祇關於供役不動產之一部分者，僅對於該部分
仍為存續。
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第八百五十二條
Ⅰ不動產役權因時效而取得者，以繼續並表見者為限。
Ⅱ前項情形，需役不動產為共有者，共有人中一人之行
為，或對於共有人中一人之行為，為他共有人之利
益，亦生效力。
Ⅲ向行使不動產役權取得時效之各共有人為中斷時效之
行為者，對全體共有人發生效力。
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三、相容性(容他性)(新§851-1)
(一)與所有權相容(共用)
(二)與其他不動產役權相容(含附隨不動產役權，
新§854)
(三)與其他用益物權相容)(含區分地上權， 新
§841-5)
(四)與擔保物權相容
(五)與混合物權相容
第八百五十一條之一 同一不動產上有不動產役權與
以使用收益為目的之物權同時存在者，其後設定物
權之權利行使，不得妨害先設定之物權。
第八百五十四條 不動產役權人因行使或維持其權
利，得為必要之附隨行為。但應擇於供役不動產損
害最少之處所及方法為之。
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88草案
新法
應經用益物權人同
先用益物權
後不動產役權 意(§851-1 I)
不動產役權之行
使，不得妨害用
益物權(§851-1)
先不動產役權 於不動產役權之行
使有礙者，應得不
後用益物權
動產役權人之同意
(§851-1Ⅱ)
用益物權之行使，
不得妨害不動產
役權(§851-1)
＊排他效力→優先效力
12
88草案
新法
應得用益物權人同 區分地上權之行
先用益物權
使，不得妨害用
後區分地上權 意(§841-1Ⅱ)
益物權(§841-5)
先區分地上權 用益物權之權利行 同左(§841-5)
使不得妨害區分地
後用益物權
上權(§841-5)
Q.§841-5Ⅱ 與.§851-1立法體例須否一致？
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肆、發生(取得)
一、依法律行為
設權登記(§758)
(一)設定
意思表示＋書面(物權)＋公證(債權)＋登記
(二)移轉
§758Ⅱ
§166-1
§758Ⅰ
(債施§36)
二、依法律行為以外之事實
處分登記(§759)
(一)繼承
(二)法律規定－法定不動產役權(法國)
(三)取得時效(§772) (新§852)
請求登記
*日民§283
*內政部：時效取得地上權登記審查要件(1988)
不動產役權準用之
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＊不動產役權之時效取得
舊 法 條 文 八十八年草案 新
第八百五十 第八百五十二條
二條 地役 地役權因時效而
權以繼續並 取得者，以繼續
表見者為限， 並表見者為限。
因時效而取 前項情形，需役
得。
不動產為共有者，
共有人中一人之
行為，或對於共
有人中一人之行
為，為他共有人
之利益，亦生效
力。
法
條
文
第八百五十二條 不動產
役權因時效而取得者，以
繼續並表見者為限。
前項情形，需役不動產為
共有者，共有人中一人之
行為，或對於共有人中一
人之行為，為他共有人之
利益，亦生效力。
向行使不動產役權取得時
效之各共有人為中斷時效
之行為者，對全體共有人
發生效力。
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＊時效取得要件反效力表
1.舊法
要
占
有
自
主
和
平
繼
續
○
○
○
○
○
○
○
○
件
狀
公
然
態
善
意
無
過
失
標
的
期
間
他人未 二十年
登記之
占有之始
十年
不動產
×
○
×
他人之 五年
動產
效
力
備
註
得請求 §769
登記為
§770
所有人
取得其 §768
所有權
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2.新法 (2009.7.23施
行)
要
占 有
件
狀 態
自
主
和
平
繼
續
公
然
善
意
無
過
失
○
○
○
○
×
×
○
○
○
○
○
○
○
○
○
○
○
○
占有之始
×
×
占有之始
標
的
期
間
他人未
登記之
不動產
二十年
他人之
動產
十年
十年
五年
效
力
備
註
得請求登
記為所有
人
§769
取得其所
有權
§768
§770
§768-1
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＊違章建築之時效取得地上權
釋291
「以建物為目的使用土地者，應依土地登記規則第七
十條提出該建物係合法建物之證明文件」，使長期占
有他人私有土地，本得依法因時效取得地上權之人，
因無從提出該項合法建物之證明文件，致無法完成其
地上權之登記，與憲法保障人民財產權之意旨不符，
此部分應停止適用。
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＊所有人(或管理人)不明土地之時效取得地上權
釋350
占有人申請登記時，應填明土地所有權人或管理人之
姓名及住址等項。如未予填明，依土地登記規則第四
十八條第二款、第四十九條第一項第四款規定，應命
補正，不補正者駁回其登記之申請。足使能確實證明
在客觀上有不能查明所有權人或管理人之姓名、住址
而為補正之情形者，因而無法完成其地上權之登記，
即與憲法保障人民財產權之意旨有違。
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＊耕地之時效取得地上權
釋408
占有人占有上開耕地者，不得申請時效取得地上權登
記，與憲法保障人民財產權之意旨，尚無抵觸。
Q.耕地不得設定地上權，是否允當？
修法前後有無不同？
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＊共有人時效取得共有土地之地上權
釋451
共有人不得就共有土地申請時效取得地上權登記，有
違憲法保障人民財產權之本旨，應不予適用。
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伍、效力
不動產役權人之權利
一
不動產所有人之權利
三
不動產役權人之義務
二
不動產所有人之義務
四
權利
不動產役權之效力
義務
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一、不動產役權人之權利
(一)不動產之占有 依個案認定
(二)不動產之使用 便宜之用(依設立目的及約定方法使用) 新§851
(三)不動產之收益 ×
(四)出租
× (與地役權之性質不符)(另表)
(五)得為必要行為 新§854
例如：通行地役權之築路、汲水地役權之設管，此為附「隨
地役權」其與主地役權同其命道。
(六)物上請求權(刪§858、改依§767Ⅱ)(§962)(另圖)
(七)相鄰關係
§800-1(另表)
(八)變更請求權
新§855-1
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＊相鄰關係之準用
第七百七十四條至第七百九十八條之規定，於地上權
人間，或地上權人與土地所有人間，準用之。(舊§833)
第七百七十四條至第七百九十八條之規定，於永佃權
人間或永佃權人與土地所有人間準用之。 (舊§850)
第七百七十四條至第八百條之規定，於典權人間或典
權人與土地所有人間準用之。 (舊§914)
第七百七十四條至前條規定，於地上權人、農育權
人、不動產役權人、典權人、承租人、其他土地、建
築物或其他工作物利用人準用之。 (新§800-1)
Q：借用人、無權占有人有無相鄰關係之適用?
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二、不動產役權人之義務
(一)相鄰關係
(二)設置物之維持
(三)設置物之允用
(四)依法利用
(五)(支付租金)
§800-1
新§855I
新§855Ⅱ
新§859-2準用新§836-2
＊台灣不動產役權用地上權諸多規定(§859-1、 §859-2)
另設用善人求及自己役權用一般不動產役權(§859-5)
日本則設有非共有性質之入會權準用地役權之規定
(日民§294)
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第八百五十五條
Ⅰ不動產役權人因行使權利而為設置者，有維持
其設置之義務；其設置由供役不動產所有人提
供者，亦同。
Ⅱ供役不動產所有人於無礙不動產役權行使之範
圍內，得使用前項之設置，並應按其受益之程
度，分擔維持其設置之費用。
第八百三十六條之二
Ⅰ地上權人應依設定之目的及約定之使用方法，
為土地之使用收益；未約定使用方法者，應依
土地之性質為之，並均應保持其得永續利用。
Ⅱ前項約定之使用方法，非經登記，不得對抗第
三人。
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三、供役不動產所有人之權利
(一)行使與不動產役權人相同之權利－但不得妨害役權人
(二)使用設置物
新§855
(三)(租金請求)
(四)變更請求權
新§855-1
(五)拋棄所有權
§764應經不動產役權人同意
(六)租金增加請求權 新§859-2準用新§835-1Ⅰ
(七)租金酌定請求權 新§859-2準用新§835-1Ⅱ
(八)終止不動產役權 新§859-2準用新§836、836-3
(九)所有權人其他權利ex：767、774~800
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四、供役不動產所有人之義務
(一)容忍(積極不動產役權)或不作為(消極不動產役權)
(二)不得為不利於不動產役權行使之行為
(三)分擔維持設置之費用
新§855Ⅱ後
(四)通知權利抵押權人
新§859-2準用新§836 I
後、 836-3後
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陸、消滅
一、一般事由
二、特殊事由
(一)法院宣告(新§859 I)
(二)分割
1.需役不動產分割(新§856)
2.供役不動產分割(新§857)
(三)需役不能(新§859 Ⅱ)
(四)欠租(新§859 -2準用新§ 836)
(五)違法使用(新§859 -2準用新§ 836-2)
三、效力
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一、一般事由
(一)混同 §762(但自己不動產役權新§859-4)
(二)拋棄 §764、§850 -9準用新§ 834、835
(三)標的物滅失－供役不動產滅失(土12)
(四)期限屆滿(§102Ⅱ)
(五)約定事由－登記始生物權之效力（29院1958)
(六)徵收
1.徵收供役地所有權 (土208乘以下)
2.徵收供役地用益物權 Δ消滅？效力？
(七)重劃
1.市地重劃
2.農地重劃
(八)先順位抵押權之實行—(強執98Ⅱ)
(九)其他
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二、特殊事由
(一)法院之宣告-全部消滅或一部消滅
不動產役權之全部或一部無存續之必要時，法院因供役不
動產所有人之請求，得就其無存續必要之部分，宣告不動
產役權消滅。 (新§859I)
(二)分割-一部消滅
1.需役不動產經分割者，其不動產役權為各部分之利益仍為
存續。但不動產役權之行使，依其性質祇關於需役不動產之
一部分者，僅就該部分仍為存續。(新§856)
2.供役不動產經分割者，不動產役權就其各部分仍為存續。
但不動產役權之行使，依其性質祇關於供役不動產之一部分
者，僅對於該部分仍為存續。(新§857)
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(三)需役地不能-當然消滅
不動產役權因需役不動產滅失或不堪使用而消滅。
(新§859Ⅱ)
(四)欠租-表示消滅(新§859-2準用新§836)
(五)違法使用-表示消滅(新§859-2準用新§836-2)
Q：不動產一部滅失或不堪使用，不動產役權是否
一
部消滅？
＊日民§289規定，供役地之占有人因具備取得時效之
必要條件之占有時，地役權因此而消滅，為人之權者
，日民§290規定，地役權人行使其權利時，前條規定
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三、效力
準用地上權新§839之規定 (新§859-2)
第八百三十九條 Ⅰ地上權消滅時，地上權人得取回
其工作物。但應回復土地原狀。Ⅱ地上權人不於地
上權消滅後一個月內取回其工作物者，工作物歸屬
於土地所有人。其有礙於土地之利用者，土地所有
人得請求回復原狀。Ⅲ地上權人取回其工作物前，
應通知土地所有人。土地所有人願以時價購買者，
地上權人非有正當理由，不得拒絕。
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柒、新增不動產役權之次類型
一、定著物役權
稱不動產役權者，謂以他人不動產供自己不動產通
行、汲水、採光、眺望、電信或其他以特定便宜之用
為目的之權。(新§851)
二、附隨不動產役權
不動產役權人因行使或維持其權利，得為必要之附隨
行為。但應擇於供役不動產損害最少之處所及方法為
之。 (新§854)
三、層疊不動產役權
同一不動產上有不動產役權與以使用收益為目的之物
權同時存在者，其後 設定物權之權利行使，不得妨害
先設定之物權。 (§851-1)
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四、用益權人不動產役權
基於以使用收益為目的之物權或租賃關係而使用需役
不動產者，亦得為該不動產設定不動產役權。 前項不
動產役權，因以使用收益為目的之物權或租賃關係之
消滅而消滅。 (新§859-3) 日判例登記承租人之取地役
權(大判昭2.4.22民舉6.198)
五、自己不動產役權
不動產役權，亦得就自己之不動產設定之。(新§859-4)
＊四、五：準不動產役權
第八百五十一條至第八百五十九條之二規定，於前二
條準用之。(新§859-5)
＊日本對用水地役權，設有特別規定(日民§285)
＊在日本有些定著物役權係透過空中地上權(日民 35
§269-2)為之，例如兩棟樓之間之空中走廊
捌、不動產役權之特色
一、特定使用(新§851)
二、重疊使用(新§851-1)
三、永續使用(新§859-2準用新§836-2Ⅰ後)
四、計畫使用(新§859-2準用新§836-2Ⅰ後；新§859-4)
五、可變使用(新§855-1)
六、親自使用
七、繼續使用(新§859)
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玖、未來之課題
一、不動產役權之交織
1.先下手為強?
2.強迫受害?
3.用房必用地?
4.時效取得雙役權?
5.多數時效取得?
二、人役權之採擷
三、企業役權、權利役權之思維
四、空間役權之發生
五、自己物權之擴張
六、習慣役權之因應
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拾、結語
追求完美，近乎苛求。
修法工作，永無止盡。
謝謝聆聽，敬請指教。
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