公司组织机构制度

法学院 杨东

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内容提纲

公司组织机构制度 第一节 公司组织机构与公司治理模式 第二节 股东（大）会 一、股东（大）会的性质与职权 （一）股东（大）会的性质 （二）股东（大）会的职权 二、股东（大）会的召集与决议 （一）股东（大）会的召集 （二）股东（大）会的决议 第三节 董事、董事会和经理 一、董事的概念、资格与种类 （一）董事的概念 （二）董事得资格 （三）董事的种类 （四）董事的选任

• • • • • • • • 二、董事的权利、义务与责任 （一）董事的权利 （二）董事的义务 （三）我国《公司法》的相关规定 （四）董事的责任 三、董事会的组成与职权 （一）董事会的组成 （二）董事会的职权

• • • • • • • • • • • • 四、董事会的召集与决议 （一）董事会的召集 （二）董事会的决议 （三）董事对董事会决议的责任 五、独立董事制度 （一）独立董事制度概述 （二）独立董事的资格条件 （三）独立董事的提名、选举和更换程序 （四）独立董事的职权 六、经理的职权与活动 （一）经理的任职资格 （二）经理的职权

• • • • • • • • • • • • • • 第四节 监事会 一、公司监督制度概述 二、监事的任职资格与任期 （一）监事资格 （二）监事的类别 （三）监事的任期与连任 三、监事会的组成与召集 四、监事会的职权 第五节 国有独资公司的组织机构 一、国有独资公司的概念与特征 二、国有独资公司的章程制定 三、国有独资公司的机构设置 （一）国有独资公司的所有者与监督权 （二）国有独资公司的董事会

• • • • 第一节

公司组织机构与公司治理模式

一、公司组织机构概念 二、各国公司治理模式 三、我国的公司治理模式

一、公司组织机构概念 • • • 公司组织机构又称公司机关，是代表公司活 动、行使相应职权的自然人或自然人的集合 体。 世界各国对公司组织机构设置的规定不同。 各国的公司治理机构：美国、日本、德国

“公司治理 结 构”（ Corporate governance ） • • • “公司治理结构”（Corporate governance）最 早在二十世纪六十年代末七十年代初的美国提出。 美国在40年代末就已经有独立董事制度了，但没 有制度性的东西。 当时美国学术界部分学者认为大型公众公司的经 营管理体制存在结构性缺陷，主要表现为董事会 职权弱化也就是虚置，董事未能为股东的利益勤 勉尽职，公司的经营管理权集中在高层管理人员 手中。

• • • • 1971年，美国学者玛切（Myles L Mace）在一份著名的研 究报告中揭示了董事职能减弱的客观事实。 比如，董事主要在诸如技术、金融、政府关系等方面提供 专业咨询，而在确定公司目标、策略、董事会政策方面无 所作为，甚至不对经营管理者提交其批准的方案提出有洞 察力的问题或分析意见； 经营管理者操纵了公司，董事会就成了橡皮图章，只是为 经营管理者的行为盖盖章，或受经营管理者之托去安抚外 面的股东； 董事会会议的议程由总裁确定并控制，在会议上内部董事 为了自身的利益或出于礼貌免使总裁尴尬一般不提出质询。

二、各国公司治理模式

• 在世界范围内，在公司治理方面，大致 有以英美为代表的外部监控型、以德日 为代表的内部监控型，以及由其他一些 东亚国家为代表的家族—国家型三种主 要模式。

• 在世界上，由于公司法存在两大体系，因 而作为公司治理结构核心的董事会制度也 就出现了单层制和双层制两大模式。

1、单层制

• • • • • 单层制（a one-tier board system）公司治理结构 ，也 叫一元制模式， 单层制的特点是：业务执行机关与监督机构合二为一。 经营职能和监督职能统归于董事会，董事既是经营者又是 监督者。 其中监督职能在很大程度上是通过独立董事制度来实现的。 以英国、美国为代表的英美法系国家在公司治理结构上普 遍采用单层董事会制度的模式。

2、双层制

• • 大陆法系国家则实行双层制（a two tier board system ）的公司治理结构， 即股东大会之下设立董事会和监事会， 由董事会行使经营决策权，由监事会行 使监督权。 双层制的特点是：业务执行机关和监督 机构是分立的不同的公司机关，董事和 监事各施其职，董事在经营决策活动中 受到监事的监督。

• • • • • • 日本和德国是典型的实行双层制模式的国家，但是日 本和德国的具体组织形式又有区别。 以日本为代表的双层制模式，通常实行的是水平式双 层制模式， 即，日本公司的董事会与监事会是平行的公司机关， 都对出资人和股东代表大会负责。 监事会主要行使监督执行董事和高管层的作用，而董 事会则主要发挥执行的作用。 股东大会分别选举董事和监事组成董事会和监事会， 董事会和监事会均对股东大会负责。 在业务上，董事会要接受监事会的监督，同时法律赋 予监事业务监督权、调查权、要求董事停止重大损害 公司利益的请求权。

德国

• • • • • • 以德国为代表的双层制模式，又普遍体现为垂直式双 层制模式， 而在德国公司中监事会的法律地位要高于董事会，由 股东大会选举产生监事会， 即监事会在上，由股东代表和职工代表组成，主要发 挥的是监督董事会的作用； 董事会在下，主要由执行董事组成，实际发挥的是执 行董事会的作用。 由监事会任命董事会；监事会对股东大会负责，董事 会则对监事会负责。 在业务上，董事会必须定期向监事会提供全面可信的 公司经营与业务报告，甚至有些业务只有经过监事会 同意后才能进行，即监事会是公司特定事项的决策机 构。

• • • 从理论上讲，大陆法系国家为克服代理问题在公 司机关权力构造上奉行的二元制是周到和缜密的 制度设计； 而实践也证明，德国、日本的二元制公司治理结 构从整体上来说是有效和成功的，效果一点不比 英美的独立董事制度差。 所以为许多国家所仿效。我国更多的效仿了日本 的二元制。

3、混合制模式（选择制模式）

• • • 还有第三类内部监督模式，就是以法国、荷兰、 丹麦等国家为代表实行的混合制模式，这种模式 指引下的公司可以在单层制和双层制之间进行自 由选择，即公司可能选择只设董事会而不设监事 会，或者同时设立董事会和监事会。 比如《法国商事公司法》第118条明确规定公司具 有选择权，可以在公司章程中自主规定采用。 这实质上是商法意思自治的精神在公司治理结构 上的体现。

• • 2002 年日本商法修改导入选择制 韩国和台湾

• • • • 独立董事制度和监事会制度是分属于不同法系 的内部监督模式。 由于美国主导全球的经济，所以其扩张力很强， 另外，除德国外的各国其监事会制度不是很有 效，而英美独立董事制度实施上吸收了监事会 的的功能，所以近年来，两大法系的公司治理 结构出现了相互借鉴、融合的趋势。 尤其是实行混合制度的国家，在单层制公司治 理结构中引入了独立董事制度。 如根据经济合作与发展组织1999年调查显示， 法国独立董事在董事会中所占比例已高达82%。

三、我国的公司治理模式

• 我国属于大陆法系的国家，《公司法》规 定有限责任公司和股份有限公司的组织机 构均由股东会、董事会和监事会组成。董 事会和监事会处于平行关系。 • 股东会是公司的权力机关，董事会是公司 的代表及执行机关，监事会为监督机关。

• • 中国公司的治理结构采用的是类似于日本董事 会和监事会并行的水平式双层制模式。 而中国证监会在2002年颁布的《上市公司治理 准则》以及新公司法中又突出强调了英美法系 的独立董事制度下的单层制模式，但同时上市 公司依据《公司法》要求成立的监事会制度在 形式上也依然保留。

• 有限责任公司的组织机构设置，较股份有 限公司更为灵活，如公司的股东人数较少、 规模较小，可不设董事会，只设一名执行 董事，可不设监事会，而只设一至二名监 事。 • 在股东会的召开时间、通知时间等方面也 较灵活。

• • • • 此外，在国有独资公司中的组织机构设置也有不 同。 就我国国有独资公司的公司治理结构的现状和发 展看，目前国资委下具有一个庞大的国有企业外 部监事体系。 同时，在国有控股公司特别是上市公司中，也建 立了独立董事制度。 就即将建立的国有独资公司董事会制度来说，建 立独立董事会制度也已基本上形成共识。

• • 因此，根据国情，在近期建立并完善双 层制模式下的国有独资公司的董事会制 度，但使监事会体制向企业内部化过渡， 依据《公司法》使其成为国有独资公司 的内部监督机构，是一种实事求是的做 法。 同时，从强化董事会治理结构水平出发， 建立独立董事制度。

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