Transcript Место ГЧП в системе федеральных и региональных нормативно

МЕСТО ГЧП В СИСТЕМЕ
ФЕДЕРАЛЬНЫХ
И РЕГИОНАЛЬНЫХ
НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ
АКТОВ
Павел Карпунин
Партнер
07 АВГУСТА 2013 ГОДА
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
PPP (Public Private Partnership) = People-People-People
• Залогом успеха реализации инфраструктурных
проектов являются участвующие в них люди:
•Люди- со стороны государства;
•Люди- со стороны частного сектора;
•Люди- со стороны финансового сектора.
2
Ключевые особенности ГЧП:
• Общественно-значимый характер, социальная
(публичная) направленность;
• Долгосрочный характер;
• Справедливое распределение рисков между
частным и публичным инвестором;
• Наличие у государства рычагов воздействия на
частного инвестора
3
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Возможные сферы реализации проектов
ГЧП
•
•
•
•
Водоснабжение и водоотведение
Электроснабжение
Транспортная инфраструктура
Мусоропереработка
•
•
•
•
Школы и детские сады
Больницы
Культурно-досуговые
и
спортивные сооружения
Иные социально значимые
проекты
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
4
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Нормативная правовая база
ГЧП в России
 В настоящее время в РФ на федеральном уровне не принято единого
закона, комплексно регулирующего ГЧП
 Единственной урегулированной на федеральном уровне формой ГЧП
является концессия (Федеральный закон от 21.07.2005 №115-ФЗ «О
концессионных соглашениях»)
 В более чем 60 регионов РФ приняты законы субъектов РФ о ГЧП
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
5
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Региональные законы о ГЧП
Законы о ГЧП приняты более чем в
60 регионах России
Группа А
Группа Б
 содержат
детальное
регулирование вопросов ГЧП,
подробное описание форм ГЧП
 частично дублируют положения
Закона Санкт-Петербурга «Об
участии Санкт-Петербурга в
государственно-частных
партнерствах»
 содержат
рамочное
регулирование отношений в
сфере ГЧП, включают лишь
общие положения
 носят декларативный характер
 мало
применимы
для
реализации
конкретных
проектов
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
6
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Нормативные правовые акты,
применимые к отношениям ГЧП







Земельный кодекс Российской Федерации
Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите
конкуренции»
Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе
в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд»
Гражданский кодекс Российской Федерации
Бюджетный кодекс Российской Федерации
Налоговый кодекс Российской Федерации
Федеральный закон от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах
организации
законодательных
(представительных)
и
исполнительных органов государственной власти субъектов РФ»
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
7
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Особенности региональных законов о
ГЧП (группа А)
ПЛЮСЫ
 гибкая
сторон
структура
МИНУСЫ
отношений
 вариативность при определении
прав и обязанностей сторон
соглашения о ГЧП
 возможность
вступления
в
соглашение о ГЧП третьих лиц
(ГУП, юридических лиц, 100%
долей, акций в уставном капитале
которых
принадлежат
публичному партнеру)
 риск
переквалификации
соглашений
о
ГЧП
в
концессионные соглашения или
государственные контракты
 риск оспаривания наличия у
субъектов РФ полномочий по
регулированию отношений ГЧП
 отсутствие
необходимого
сопутствующего
правового
регулирования
(земельного,
налогового,
бюджетного,
антимонопольного и т.п.)
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL
8
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Судебная практика оспаривания
соглашений о ГЧП

Решение суда Арбитражного суда Кировской области от 12.12.2012
по делу №А28-10757/2012 – признание торгов на право заключения
соглашения о ГЧП по региональному закону противоречащими
требованиям закона о госзакупках

Постановление ФАС Уральского округа от 03.09.2012 №Ф09-6746/12
- признание противоречащими Закону №115-ФЗ условий
инвестиционного соглашения о возникновении у инвестора права
собственности на объект соглашения
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
9
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Рекомендации относительно
регионального ГЧП закона
 Узкий закон, направленный на регулирование процедуры создание
социально значимых объектов через механизм ГЧП
 Указание на формы сотрудничества сторон в партнерстве
 Идентификация возможных объектов соглашений о ГЧП
 Определение порядка участия региона в партнерстве
 Определение порядка проведения конкурсных процедур по проектам
ГЧП (предквалификация, конкурс, переговоры)
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
10
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Варианты структурирования
платежного механизма
в соглашении о государственно-частном
партнерстве
• Механизм прямого сбора платы за оказание услуг,
предусмотренных соглашением о ГЧП
• Механизм платежа за доступность
• Механизм гарантированного дохода
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
11
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Механизм прямого сбора платы за
оказание услуг, предусмотренных
соглашением о ГЧП
Платежи партнеру не
осуществляются.
Возможно установление
обязанности партнера
перечислять часть
выручки от сбора платы за
услуги при достижении
установленного порогового
значения выручки
Публично-правовое
образование
Частный партнер
Выручка от сбора платы за
оказываемые с
использованием объекта
соглашения о ГЧП услуги
поступает партнеру и
является источником
возврата вложенных
инвестиций и
финансирования затрат
Потребитель услуг
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
12
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Механизм платежа за доступность
Собранная партнером
выручка от оказания
услуг передается
публично-правовому
образованию
Публично-правовое
образование
Частный партнер
Партнеру
выплачивается
фиксированная
сумма,
покрывающая его
затраты и
обеспечивающая
необходимую
норму прибыли
партнера.
Партнер
осуществляет
сбор платы за
оказываемые по
соглашению о
ГЧП услуги
Потребитель услуг
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
13
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Механизм гарантированного дохода
(часть I)
Размер выручки
③ Сверхдоход
② Уровень прибыльности
проекта
① Уровень МГД
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
14
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Механизм гарантированного дохода
(часть II)
③ Сверхдоход
Размер выручки
② Уровень прибыльности
проекта
① Уровень
МГД
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
15
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Проведение конкурса
Предварительный отбор (предквалификация) – 5 участников
Участник
№1
Участник
№2
Участник
№3
Участник
№4
Участник
№5
К участию в конкурсе допущены 3 участника
Участник
№1
Участник
№3
Участник
№4
Победитель
Участник
№3
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
16
PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
Срок осуществления ГЧП-проектов
Отбор
проектов
1-2
недели
Бизнес-план и
концепция
проекта
2 месяца –
2 года
Разработка
конкурсной
документации,
проведение
конкурса
4-24 месяцев
Переговоры
с
победителем
конкурса
Проектирование
Срок Соглашения
о ГЧП
(15-40 лет)
Строительство
2-4 года
Эксплуатация
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
17
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Правовое регулирование
концессионных соглашений
Концедент
(РФ, субъект РФ,
муниципалитет)
Концессионер
Проводит конкурс
Создает
(реконструирует) и
эксплуатирует объект
Право собственности
на создаваемый объект
Права владения и
пользования объектом
Объект
концессионного
соглашения
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
18
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Особенности законодательства о
концессионных соглашениях
Плюсы
 наличие на федеральном уровне
правового
механизма
реализации проектов
 уменьшение
финансовой
нагрузки на государство
 недопустимость
изменения
целевого назначения объекта
концессионного соглашения
 возможность
распределения
рисков между сторонами
 допустимость
заключения
прямого
соглашения
с
кредиторами
(в
отношении
дорог)
Минусы




негибкая структура
запрет на передачу в залог
объекта соглашения
запрет на перемену лиц по
соглашению
(уступка
требования, перевод долга) до
ввода объекта соглашения в
эксплуатацию (не применяется
к дорогам)
обязательность использования
типовых
контрактов
(не
применяется к федеральным
дорогам)
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
19
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Развитие законодательства о
концессионных соглашениях
Изменения в Федеральный
закон № 115-ФЗ «О
концессионных соглашениях»,
касающиеся:
 автомобильных дорог
(апрель 2012 года)
и
 объектов коммунального
хозяйства (май 2013 года)
Сближение с
мировой
практикой
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
20
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Земельный кодекс РФ
Публичный
партнер
Конкурс на
право
заключения
СГЧП
Частный
партнер
Необходимое решение:
 Возможность предоставления земельных участков частному партнеру
по результатам единого конкурса на право заключения соглашения о
ГЧП
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
21
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Законодательство о госзакупках
и защите конкуренции
Законодательство
о ГЧП
Законы №94-ФЗ,
№135-ФЗ
Необходимые решения:
Исключить ГЧП из сферы действия следующих законов:
 Федеральный закон №135-ФЗ «О защите конкуренции»
 Федеральный закон №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки
товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и
муниципальных нужд»
 Федеральный закон № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере
закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и
муниципальных нужд»
 Федеральный закон № 178-ФЗ«О приватизации государственного и
муниципального имущества»
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
22
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Гражданский кодекс РФ
Участник
конкурса
Победитель
конкурса
Сторона
СГЧП
Необходимые решения:


Участие в конкурсе объединений юридических лиц
Уступка прав от консорциума к специальной проектной компании на
любой стадии
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
23
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Бюджетный кодекс РФ
Финансовые
обязательства
публичного партнера по
соглашению о ГЧП
Бюджетные
ассигнования
(~30 лет)
(максимум 3 года)
Необходимые решения:
 Установить новый вид бюджетных ассигнований – платежи частным
партнерам в связи с исполнением соглашений о ГЧП, позволяющий
финансировать обязательства публичного партнера за пределами 3-х
летнего цикла бюджетного планирования
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
24
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Способы минимизации рисков,
возникающих при реализации
проектов ГЧП на основе региональных
законов
 Оптимальное решение: принятие единого федерального закона о ГЧП,
устраняющего неопределенность правового регулирования ГЧП (законопроект
прошел первое чтение в Государственной Думе РФ)
 В условиях отсутствия федерального закона о ГЧП:
− Заключение наряду с соглашением о ГЧП дополнительных
«инструментальных» договоров в соответствии с нормами действующего
законодательства (договоры купли-продажи, аренды недвижимости,
акций и т.п.)
− Участие в соглашении о ГЧП третьих лиц ((ГУПов, юридических лиц,
100% долей, акций в уставном капитале которых принадлежат
публичному партнеру)
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
25
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Проект Федерального закона О ГЧП
•
•
•
Рамочный характер: определяются основные понятия, принципы,
полномочия органов государственной власти различных уровней и
органов местного самоуправления
Открытый перечень форм ГЧП
Внесение корреспондирующих изменений в сопутствующее
законодательство (ЗК РФ, НК РФ, закон о защите конкуренции,
закон о госзакупках)
НО!
•
•
Запрет на участие в конкурсе консорциумов
Необходимость
дальнейшего
редактирования
законодательства ( ГК РФ, БК РФ и пр.)
федерального
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
26
ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC
Правовые акты, в которые также
целесообразно внести изменения:






Федеральный закон «Об общих принципах организации
законодательных (представительных) и исполнительных органов
государственной власти субъектов РФ»
Федеральный закон «Об автомобильных дорогах и о дорожной
деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты РФ»
Федеральный закон «О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним»
Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской
Федерации»
Федеральный закон «О водоснабжении и водоотведении»
Федеральный закон «О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях»
WWW.CLS.RU
© 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.
27
СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!
НАШИ КОНТАКТЫ
Офис в Москве
Офис в Санкт-Петербурге
Москва, 103062
БЦ «Дом Чаплыгина»
Ул. Чаплыгина 20/7
тел.:
+7 495 970 10 90
факс:
+7 495 970 10 91
Санкт-Петербург, 190000
Бизнес Центр «Боллоев Центр»
Пер. Гривцова 4
тел.:
+ 7 812 346 79 90
факс:
+ 7 812 346 79 91
WWW.CLS.RU
© 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.