Transcript (representations, warranties and indemnities) в английском праве

Институты заверений, гарантий и гарантий
возмещения потерь (representations, warranties and
indemnities) в английском праве
18 февраля 2013 г.
Презентация для Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации
Основополагающие юридические принципы
английского права
•
Заверения (representations), гарантии (warranties) и гарантии возмещения
потерь (indemnity) обычно используются для распределения рисков между
покупателем и продавцом
•
Caveat Emptor – отсутствуют подразумеваемые (т.е., по умолчанию, без
прямого включения в договор) гарантии в отношении продаваемой
компании/активов/акций
•
Продавец не несет обязательств по раскрытию информации покупателю (но
не вправе прибегать к обману для того, чтобы побудить покупателя заключить
договор – дело Taylor v Hamer)
•
Законом предусмотрены очень ограниченные возможности защиты покупателя
акций (например Закон о финансовых услугах и рынках от 2000 г.)
•
Правила "pacta sunt servanda" применительно к обязательствам с
исключительным моральным содержанием или недостаточно точно
определенным обязательствам в английском праве не существует. Также не
существует обязательства вести переговоры добросовестным образом (и
вероятность признания юридически связывающим договорного обязательства
вести переговоры добросовестно невелика – дело Walford v Miles)
2
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии (warranties), гарантии возмещения
потерь (indemnity) и заверения (representations)
•
Гарантии (warranties) предоставляются продавцом в договоре и являются
наиболее распространенным способом защиты покупателя
•
Гарантии возмещения потерь (indemnity) предоставляются в договоре и
обычно служат для защиты покупателя от выявленных (известных на момент
заключения договора) рисков
•
Заверения (representations) могут существовать как в рамках, так и за рамками
договора
•
Отличия главным образом заключаются в том, насколько сложно будет
заявить иск и доказать исковые требования, и в сумме убытков, подлежащих
взысканию
3
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии (warranties) – общие положения
•
Гарантия (warranty) представляет собой заявление о факте в договоре и
является частью договора
Пример:
«Общество не участвует в судебных и арбитражных разбирательствах»
•
В случае нарушения гарантии (warranty) покупатель вправе предъявить иск в
связи с нарушением договора
•
Гарантии (warranties) могут быть абсолютными или могут быть даны с учетом
осведомленности гарантирующих лиц:
«Насколько известно Гарантирующим лицам, приобретаемая компания в
течение последних 3 лет соблюдала все положения действующего
законодательства.»
4
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии (warranties) – общие положения
(продолжение)
•
Объем гарантий (warranties) обычно ограничен т.н. «письмом раскрытия»
(disclosure letter). Если информация по вопросу считается раскрытой в
соответствии с договором купли-продажи, то предъявление требований
невозможно
«Компания в настоящее время ведет арбитражное разбирательство по
договору с ABC Ltd, размер требований составляет 750 000 фунтов
стерлингов»
•
Требование предоставить гарантии (warranties):
– побуждают продавца раскрывать информацию и, соответственно, дают
возможность корректировки покупной цены до заключения договора на
основании информации, полученной от продавца
– дают покупателю право требовать возмещения убытков в случае
нарушения гарантии (warranty)
•
Повторение гарантий (warranties) на дату подписания и на дату исполнения
договора (закрытия сделки – closing)
•
Средством защиты прав при нарушении гарантии (warranty) является
возмещение убытков, рассчитываемых с учетом снижения стоимости
приобретенных акций в связи с недостоверностью гарантий (warranties)
5
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии (warranties) – условия для предъявления
требования о возмещении убытков
•
Четыре основных условия для удовлетворения требования о возмещении
убытков
– нарушение гарантии (warranty)
– покупатель должен доказать убыток в виде уменьшения стоимости
принадлежащих ему акций в связи с нарушением гарантии (warranty)
– убытки должны являться следствием нарушения гарантии (warranty)
– причинно-следственная связь нарушения гарантии (warranty) с убытками
не должна быть слишком отдаленной (remote)
•
Причинно-следственная связь не является слишком отдаленной, если
– убытки являются естественным последствием нарушения или
– стороны могли разумным образом предвидеть возникновение убытков в
результате нарушения (дело Hadley v Baxendale)
•
Покупатель несет обязанность по принятию мер для уменьшения убытков
(mitigation)
6
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии (warranty) – количественная оценка
убытков
•
Последствием нарушения гарантии (warranty) является иск о возмещении
убытков вследствие нарушения договора
•
Суд стремится к восстановлению того положения покупателя, в котором он
был бы в случае надлежащего исполнения продавцом условий договора
•
Возмещение покупателю ожидаемой выгоды (т.е., разницы между рыночной
стоимостью того, что покупатель предполагал приобрести, и рыночной
стоимостью того актива, который он фактически приобрел)
•
Таким образом, имеет значение методика оценки акций, использованная
покупателем
•
Существует разница между уменьшением стоимости акций и уменьшением
стоимости компании
7
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии (warranties) – значение раскрытия
информации и осведомленности покупателя
•
Суды поддерживают установленные в договоре стандарты раскрытия
информации
– «объективное раскрытие информации»?
– «полное, объективное и конкретное раскрытие информации»?
•
Гарантии (warranties) могут не сработать, если покупатель был фактически
осведомлен о нарушении (дело Eurocopy)
•
Тем не менее, покупатель может попытаться закрепить в договоре право
обратиться в суд в случае нарушения гарантии (warranty), даже если ему было
известно о нарушении. Последняя судебная практика свидетельствует в
пользу того, что суды скорее поддерживают подобные положения договора
(дело Infiniteland)
8
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии (warranties) – ограничение
ответственности
•
Ограничение по срокам (в соответствии с договором или законом – Закон об
исковой давности от 1980 г.)
•
Финансовые ограничения
– отдельное несущественное требование
– предельная сумма требования
– ограничение совокупной суммы
•
Прочее
– запрет двойного возмещения
– процедура заявления требований и защита от исков третьих лиц
– положения о направлении уведомлений
– условные требования
•
Отсутствие ограничений в случае обмана
9
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии возмещения убытков – общие
положения
•
Договорное обязательство возместить потери, понесенные при наступлении
определенного обстоятельства
•
При заявлении требования по гарантии возмещения потерь (indemnity)
предъявляется требование об исполнении договора в режиме debt claim, а не
требование о возмещении убытков за нарушение договора
•
Дает основание для предъявления требования об исполнении договора (в
отличие от требования о возмещении убытков в случае нарушения гарантии
(warranty))
•
Не зависит от раскрытия информации
10
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Гарантии возмещения убытков – общие
положения (продолжение)
•
Имеет преимущества перед требованием о возмещении убытков
– Возмещение «рубль за рубль», таким образом, оценка покупателем акций
не имеет значения в отличие от порядка расчета размера убытков за
нарушение гарантии (warranty)
– Принципы не слишком отдаленной причинно-следственной связи
(remoteness) и смягчения кредитором последствий нарушения (mitigation)
не применяются
•
Гарантии возмещения потерь (indemnity) обычно применяются:
– когда известно о наличии проблемы/риска (поскольку невелика
вероятность успеха при предъявлении требования по гарантии в связи с
осведомленностью покупателя)
– когда продавец согласился предоставить гарантии (warranties) «на основе
гарантий возмещения потерь (indemnity)» – нехарактерно для сделок в
Великобритании (за исключением налоговых гарантий)
– в отношении налоговых, пенсионных и природоохранных обязательств
11
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Заверения (representations) – общие положения
•
Правовое регулирование предоставления ложных сведений (misrepresentation)
основано на законе (главным образом, Законе о предоставлении
недостоверных сведений от 1967 года) и общем праве
•
Заверение (representation) представляет собой заявление о факте, которое
может быть как непосредственно приведено в договоре, так и нет, хотя
продавцы стремятся ограничить свою ответственность рамками договора с
помощью положений об «исчерпывающем характере договора» (entire
agreement claim) (часто в сочетании с заявлениями о «независимости
принятия решений» (non-reliance statement))
•
Если заверение (representation) является ложным, то покупатель может
предъявить требование за предоставление недостоверных сведений при том
условии, что:
– заверение (representation) представляло собой заявление о факте (а не
выражение мнения) – дело RBS v Chandra и
– покупатель полагался на заверение (representation) при принятии
решения о заключении договора
12
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Заверения (representations) – средства защиты
прав и расчет убытков
•
•
Два основных средства защиты при предоставлении недостоверных сведений
(misrepresentation): аннулирование договора (rescission) и возмещение
убытков
Три вида предоставления недостоверных сведений: невиновное,
неосторожное и умышленное
Вид предоставления
недостоверных
сведений
Доступные средства защиты
Расчет убытков
Невиновное
•
Аннулирование договора
(rescission) (главное средство
защиты прав)
Возмещение убытков (только
вместо аннулирования по
усмотрению суда)
Особые убытки, рассчитываемые в
соответствии со ст. 2(2) Закона о
предоставлении недостоверных
сведений от 1967 г.
Аннулирование договора
(rescission) (с учетом ст. 2(2) Закона
о предоставлении недостоверных
сведений от 1967 г.)
Возмещение убытков
Возмещение убытков по деликтному
иску (направлено на восстановление
положения истца, существовавшего до
причинения вреда), включая все
прямые убытки (direct loss)
Аннулирование договора
(rescission)
Возмещение убытков
Возмещение убытков по деликтному
иску, включая косвенные убытки без
учета предсказуемости (foreseeability)
•
Неосторожное
•
Умышленное
•
•
•
13
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Заверения (representations) – средство защиты
прав в виде аннулирования договора
• Аннулирование договора (rescission) представляет собой средство защиты прав, позволяющее
отменить договор и предназначенное для возврата сторон в положение, существовавшее до
заключения договора
• Отличается от расторжения договора, поскольку расторжение договора ведет к освобождению
сторон от будущих обязательств, но не уже возникших обязательств, в то время как
аннулирование (rescission) ведет к отмене договора, как если бы его никогда не было
• Право на аннулирование договора (rescission) может быть утрачено в следующих
обстоятельствах:
–
–
–
–
Подтверждение договора: действия покупателя не должны идти вразрез с решением
аннулировать договор (дело Long v Lloyd)
Когда возврат в первоначальное положение невозможен: это вопрос факта, достаточно
реституции «в существенном отношении» (дело Armstrong v Jackson)
Истечение срока: в случае умышленного предоставления недостоверных сведений срок
исчисляется с момента обнаружения обмана; в других случаях предоставления
недостоверных сведений срок исчисляется с даты заключения договора
Права третьих лиц: в случае приобретения добросовестным покупателем в рамках
возмездной сделки прав на имущество право на аннулирование договора утрачивается
(дело Phillips v Brooks)
• Стороны часто исключают возможность аннулирования договора в договорном порядке
14
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013
Контакты
Ник Кутнакс
Юрист
Тел.: +7 495 956 3858
E-mail: [email protected]
Бизнес центр «Моховая»
ул. Воздвиженка, д.4/7, стр.2
Москва – 125009, Россия
15
© Debevoise & Plimpton LLP, 2013