Transcript Актуальные..

Актуальные вопросы
противодействия коррупции в
деятельности органов
государственной власти и
хозяйствующих субъектов
3 марта 2011г.
Описание презентации
►
В данной презентации представлены обзор и сравнительный
анализ российского и зарубежного законодательства по борьбе с
коррупцией, рассмотрены последние изменения в
антикоррупционном законодательстве
►
Данная презентация содержит в себе информацию по
международной и российской практике противодействия
коррупции
►
Применимое законодательство:
►Закон
Великобритании «О борьбе со взяточничеством» (UK
Bribery Act)
►Закон
США 1977 года «О противодействии коррупции за
рубежом» (FCPA)
►Уголовный
кодекс Российской Федерации
►Федеральный
Page 2
закон «О противодействии коррупции» №273-ФЗ
Цели презентации
►
Проинформировать участников семинара об
особенностях и основных аспектах
антикоррупционного законодательства в
Великобритании, США и Российской Федерации
►
Провести сравнительный анализ российского и
зарубежного законодательства, определить степень
влияния зарубежного антикоррупционного
законодательства на российские компании
►
Провести обзор практики применения российского и
международного законодательства по борьбе с
коррупцией
Page 3
Соблюдение нормативных актов и
законодательных требований
►
Сотрудники обязаны соблюдать применимые законы и
нормативные акты при осуществлении хозяйственной
деятельности компании
►
Хозяйственная деятельность компании может
предполагать взаимодействие с государственными
должностными лицами
►
Работники должны быть проинформированы о
правилах и нормативных актах, регламентирующих
отношения с государственными органами
Page 4
Индекс восприятия коррупции за 2010 год
Место
Страна
Рейтинг
1
Дания, Новая Зеландия, Сингапур
9,3
20
Великобритания
7,6
22
США
7,1
78
Китай
3,5
105
Казахстан
2,9
134
Нигерия
2,4
154
Россия
2,1
175
Ирак
1,5
178
Сомали
1,1
Источник: Transparency International
Page 5
Антикоррупционное законодательство: тенденции
в области реализации, международная практика
►
►
►
►
►
►
Ужесточение требований
Ужесточение санкций
Расширение ресурсов регуляторов
Активное принудительное применение, в том числе
международное сотрудничество регуляторов/
правоохранительных органов
Новые положения о защите лиц, сообщающих о
нарушениях
Иски со стороны акционеров
Page 6
Область действия законодательства
UK Bribery
Act 2010
FСPA
Российское
законодательство
Page 7
Закон Великобритании о
борьбе со взяточничеством
Основные положения UK Bribery Act
►
Закон Великобритании «О борьбе со
взяточничеством» (UK Bribery Act), принятый
Парламентом в апреле 2010г., предполагает 4 вида
правонарушения:
► общие положения о взяточничестве:
► запрет на дачу взятки
► запрет на получение взятки
► подкуп государственных служащих иностранных
государств
► неспособность компании предотвратить
взяточничество
Page 9
UK Bribery Act: дача взятки
Нарушением закона считается:
► предложение, обещание или предоставление какой-либо выгоды (в том числе
материальных ценностей в денежном выражении) другому лицу при условии,
что:
► получение выгоды указанным лицом предполагает неподобающее
исполнение им соответствующих должностных обязанностей, и
► предоставленная выгода является вознаграждением за неподобающее
исполнение должностных обязанностей
или
► принятие какой-либо выгоды указанным лицом само по себе является
неподобающим исполнением соответствующих должностных обязанностей
При этом не важно:
► совершается ли нарушение взяткодателем напрямую или с помощью третьих
лиц (агентов)
► предполагается ли осуществление неподобающего исполнения должностных
обязанностей получателем взятки или третьим лицом
Page 10
UK Bribery Act: получение взятки
Нарушением закона считается:
►
запрос, согласие на получение или получение какой-либо выгоды (в том числе
материальных ценностей в денежном выражении) другим лицом при условии, что:
► получение выгоды данным лицом предполагает неподобающее исполнение
соответствующих должностных обязанностей
или
► запрос, согласие на получение или получение указанной выгоды само по себе
является неподобающим исполнением соответствующих должностных обязанностей
или
► предложенная выгода является вознаграждением за неподобающее исполнение
должностных обязанностей ее непосредственным получателем или третьим лицом
►
если в результате ожидания лицом получения какой-либо выгоды (в том числе
материальных ценностей в денежном выражении) должностные обязанности исполняются
неподобающим образом непосредственным ее получателем или третьим лицом
При этом не важно:
►
совершается ли нарушение получателем взятки напрямую или с помощью третьих лиц
(агентов)
►
предназначается ли полученное преимущество непосредственно для получателя взятки или
для третьего лица
►
знает ли получатель взятки или третье лицо о том, что его исполнение соответствующих
должностных обязанностей является неподобающим
Page 11
UK Bribery Act: значение местных практик
и традиций
►
Законом Великобритании «О борьбе со взяточничеством»
устанавливается, что в ходе судебного процесса, при вынесении
решений об уместности предпринятых действий, суду «не следует
принимать во внимание местные практики и традиции, если только эти
практики и традиции не закреплены законодательно».
►
Эта оговорка была специально внесена в текст закона, чтобы
физические и/или юридические лица не могли оправдывать
коррупционные действия «культурными традициями» данной страны.
►
В любом случае, в соответствии с Законом, даже законодательное
подтверждение подобных «культурных традиций» не служит защитой от
правосудия; скорее, это рассматривается властями как показатель
соответствующих ожиданий взяткодателя.
Page 12
UK Bribery Act: защита коммерческих
организаций
►
Обвинение может быть снято, если коммерческая организация сможет
доказать, что ее внутренние процедуры являются эффективными
(«адекватными») для предотвращения коррупционных действий
лицами, имеющими отношение к данной коммерческой организации
►
В комментариях правительства к предварительному варианту Закона
сказано, что, несмотря на то, «что напрямую это не следует из Закона,
скорее всего, единственными уликами, которые придется опровергать
обвиняемому, будет предубеждение суда и общественности». Цель этой
оговорки – поощрить внедрение надежных программ соответствия в
компаниях
►
Министерство Юстиции Великобритании сообщило, что критерии
«адекватных процедур» будут официально изданы в начале 2011 г.
Page 13
UK Bribery Act: защита коммерческих
организаций (продолжение)
►
Руководство, выход которого ожидается в начале 2011 г., будет сосредоточено на
следующих положениях:
 Оценка рисков. Компания должна точно понимать риски для секторов и
юрисдикций, где она осуществляет свою деятельность.
 «Тон сверху» со стороны руководства организации, направленный на
предотвращение взяточничества (работа с персоналом).
 Проверка благонадежности контрагента (Due Diligence). Включая оценку
степени терпимости контрагента к взяточничеству и проверку наличия у него
соответствующих политик.
 Разработка политик и процедур, направленных на минимизацию рисков
взяточничества в организации.
 Разработка стратегии внедрения вышеперечисленных механизмов
предотвращения взяточничества, в том числе назначение ответственного
лица.
 Периодическая и своевременная оценка существующих политик и их
улучшение.
Page 14
Санкции UK Bribery Act
►
Нарушения физических лиц, связанные с дачей взятки (в том числе
иностранным государственным служащим) и получением взятки:
► в отношении лица, совершившего нарушение:
► от семи до десяти лет лишения свободы
или
► штраф
или
► и то, и другое одновременно
► в отношении других лиц, причастных к нарушениям:
► штраф
►
Нарушения юридических лиц, связанные с неспособностью
коммерческой организации предотвратить коррупционные действия:
► штраф (размер штрафа Законом не ограничен)
Page 15
Закон США о борьбе с
коррупцией за рубежом
FCPA: основные положения
►
►
►
►
►
Закон сосредоточен исключительно на подкупе иностранных
государственных служащих
Запрещается только предложение /дача взятки иностранному
государственному служащему («активное нарушение»)
Незаконными считаются лишь выплаты, совершенные с целью
получить, расширить или сохранить бизнес
«Стимулирующие выплаты»: определенные небольшие выплаты
могут быть произведены для ускорения бюрократических процессов
или обеспечения обычных действий государственных органов (когда
итоговый результат не зависит от выплаты или невыплаты средств)
Взяткодатель освобождается от ответственности в случае, если
выплаты/стимулы, являющиеся предметом обвинения,
предусмотрены местным законодательством
Page 17
FCPA: основные положения
(продолжение)
►
►
►
Юрисдикция: американские компании и граждане США, иностранные
компании, торгующиеся на фондовой бирже США, или другие лица,
осуществляющие деятельность на территории США
Уголовная ответственность: только в отдельных случаях при
нарушении требований Положения о бухгалтерском учете за
неспособность обеспечить эффективное функционирование системы
внутренних контролей и создание неверной финансовой отчетности
Консультативное заключение: Министерство юстиции США
предлагает использовать консультативное заключение о
соответствии требованиям Закона, которое, если данное
заключение заслуживает доверия, а также было имплементировано
в операционные процессы, является защитой против судебного
преследования
Page 18
FCPA: основные положения
(продолжение)
►
►
Гражданская ответственность: Закон предусматривает возможность
привлечения субъекта к гражданской ответственности (обвинение
может быть выдвинуто Комиссией США по ценным бумагам или
Министерством юстиции), в случае чего применимы более низкие
стандарты и штрафы
Тяжесть наказания: Максимальный срок наказания за
взяточничество, как правило, пять лет тюремного заключения и до
$ 250тыс. штрафа для физических лиц, либо $ 2млн. - для
юридических лиц. Наказанием за умышленные нарушения
требований бухгалтерского учета является максимальный срок
тюремного заключения до 20 лет, штраф до $ 5млн. для физических
лиц и до $25млн. для юридических лиц.
Page 19
FCPA: требования по соответствию
►
►
►
Отсутствие системы бухгалтерского учета и внутреннего контроля, отвечающей
требованиям FCPA, означает несоответствие компании Accounting provisions.
Риск полномасштабных проверочных мероприятий со стороны DOJ и SEC по
существу операций компании.
Риск наложения штрафных санкций.
Page 20
FCPA: Техника действий
регуляторов/правоохранительных органов (1 из 2)
Получение информации
органами DOJ и SEC
о нарушениях FCPA
►
►
►
Проведение
Расследования
Наложение санкций
на виновных лиц
Информация о нарушениях FCPA может быть
получена органами DOJ или SEС из ЛЮБОГО
источника
К расследованию могут привлекаться консультанты
Как правило, расследование завершается
соглашением, по которым компании признают свою
вину и выплачивают значительные денежные штрафы.
Page 21
FCPA: Техника действий
регуляторов/правоохранительных органов (2 из 2)
МЕХАНИЗМ КОРРУПЦИОННОГО ПОВЕДЕНИЯ
ПОЛУЧЕНИЕ ИНФОРМАЦИИ
Деньги или оплата
расходов
Компания
–
посредни
к (агент)
Подарки
Раскрытие инфоромации
Найм
Публикации в прессе
Услуги имущественного
характера, иные
имущественные права
Государс
твенный
служащи
й
Деньги или оплата
расходов
Компания
Анализ отчетности
Орган
государственной
власти или
государственная
компания
Нарушение
процедур /
законов
Инсайд
Иные источники информации
Подарки
Найм
Принятие
решения в пользу компании
Услуги имущественного
характера, иные
имущественные права
Контракты / сделки
Акты проверок /
претензии / иски
Тендеры
Предоставление
неконкурентных
преимуществ /
нерыночных условий /
снятие претензий /
ускорение процедур
Правоохр.
органы
РФ/
DOJ/SEC
Разрешения /
свидетельства
РАССЛЕДОВАНИЕ
Компания
Руководители
компании
Иные лица
(сотрудники)
Привлечение к
ответственности
Суд
ПРИВЛЕЧЕНИЕ К ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Page 22
Передача дела
в суд
Проведение
расследования
FCPA: benchmark ответственности
Год
Наименование компании
Сумма санкций, USD
2008
Siemens
2009
KBR/Halliburton
579,000,000
2010
BAE
400,000,000
2010
Snamprogetti Netherlands B.V./ENI S.p.A
365,000,000
2010
Technip S.A.
338,000,000
2010
Daimler AG
185,000,000
2010
Alcatel-Lucent S.A.
92,000,000
2010
Panalpina
81,800,000
2010
ABB Ltd
58,300,000
Page 23
1,600,000,000
Ответственность физических лиц и
сотрудников компаний- примеры (1 из 2)
►
►
►
Альберт «Джек» Стэнли, генеральный директор KBR, -7 лет
лишения свободы, штраф 10.8 млн. USD (2009)
Ричард Морлок, финансовый директор Control Companies, и
Марио Ковино, директор по продажам, -5 годам лишения свободы
(2009)
2 декабря 2009 года Наблюдательный совет Siemens потребовал
от 10 бывших членов Правления возмещения причиненного
ущерба в связи с пренебрежением ими должностными
обязанностями, поскольку не создали эффективную систему
контроля внутри Siemens и потворствовали заключению сделок с
коррупционной составляющей, что им позволит избежать
уголовного преследования, в частности:
►Хайнрих фон Пирер – 5 млн. евро
►еще 3 бывших члена Правления – 100 млн. евро
Page 24
Ответственность физических лиц и
сотрудников компаний- примеры (2 из 2)
►
►
►
В ноябре 2010 года 5 топ-менеджеров компании
Diebold были уволены за нарушение FCPA
По итогам расследования нарушений в компании
Daimler было уволено 45 человек, еще 300 получили
выговор.
В 2010 году два топ-менеджера компании ИКЕА были
уволены за попустительство взяточничеству одного из
подрядчиков
Page 25
UK Bribery Act и FCPA: основные отличия
Виды нарушений
FCPA
UK Bribery Act
Подкуп государственных
лиц
Да
Да
Коммерческий подкуп
Нет
Да
«Facilitation payments»
Нет
Да
Нарушения при ведении
учета
Да
Нет
Ответственность за
действия третьих сторон
Да
Да
Page 26
Антикоррупционное
законодательство
Российской Федерации
Антикоррупционное законодательство
Российской Федерации
►
►
►
►
►
Федеральный закон от 25.12.2008 №273-ФЗ «О противодействии
коррупции» (принят ГД ФС РФ 19.12.2008)
Указ Президента РФ от 19.05.2008 №815 «О мерах по
противодействию коррупции» (ред. от 01. 07. 2010)
Постановление Правительства РФ от 26 февраля 2010 г. №96
«Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов
и проектов нормативных правовых актов»
Указ Президента РФ от 13 апреля 2010 г. №460 «О
Национальной стратегии противодействия коррупции и
Национальном плане противодействия коррупции на 2010 - 2011
годы»
«Национальный план противодействия коррупции» (утв.
Президентом РФ от 31.07.2008 N Пр-1568)
Page 28
История противодействия коррупции в
России
►
Первый запрет на получения «посула» - Судебник
Ивана III 1497 года
►
Соборное Уложение 1649 года вводит
ответственность за:
►
►
►
►
вынесение несправедливого решения судьей
подделку ссудного списка дьяками и подьячими
волокиту и отказ от разбора дела, посул (взятку)
Указ Петра I «О воспрещении взяток и посулов»
именно этот нормативный акт стал основой противодействия преступности
до 1727 года
►
в 1727 г. нехватка средств заставила вернуться к прежней системе
«кормления от дел» и лишь в начале 60-х годов XVIII в. это правило было
отменено
►
Page 29
История противодействия коррупции в
России
►
Уложение «О наказаниях уголовных и
исправительных» закрепляла следующие виды
ответственности за должностные преступления:
►
►
►
►
►
►
►
►
►
►
замечание,
выговор без занесения в формулярный список,
вычет из служебного стажа,
вычет из жалованья,
штраф,
перемещение с вышестоящей должности на нижестоящую,
недельный арест,
увольнение с должности,
полное отрешение от государственной службы.
Декрет СНК “О взяточничестве” от 8 мая 1918 года.
►
►
Декретом предусматривалось в качестве наказания лишение свободы на срок
не менее пяти лет, соединенное с принудительными работами на тот же срок.
покушение на получение или дачу взятки приравнивалось в Декрете к
совершенному преступлению.
Page 30
Антикоррупционное законодательство
Российской Федерации (продолжение)
►
Указ «О Национальной стратегии противодействия коррупции и
Национальном плане противодействия коррупции на 2010–2011 годы»
включает ряд организационных мер, направленных на:
►развитие нормативно-правовой базы федеральных государственных
органов, субъектов РФ и муниципальных образований по противодействию
коррупции;
►организацию работы подразделений кадровых служб федеральных
органов исполнительной власти по профилактике коррупционных и иных
правонарушений;
►совершенствование деятельности комиссий по соблюдению требований к
служебному поведению лиц, замещающих должности государственной
службы всех видов, и урегулированию конфликта интересов и на
совершенствование нормативно-правового регулирования деятельности
указанных комиссий;
►проведение социологических исследований уровня коррупции и
эффективности антикоррупционных мер;
►обучение федеральных государственных служащих, в должностные
обязанности которых входит участие в противодействии коррупции.
Page 31
Антикоррупционное законодательство
Российской Федерации (продолжение)
►
►
►
►
Администрация президента подготовила новый антикоррупционный
пакет, устанавливающий:
►новый тип наказания за коррупцию — штрафы, кратные взяткам
►новый тип взяткополучателя — должностное лицо публичной
международной организации
►новый состав преступления — посредничество при получении взяток:
►передача взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя, а
также способствование в достижении соглашения и получении взятки
►новый способ борьбы с коррупцией юридических лиц — ее
расследование российскими органами за рубежом
Ужесточение административной ответственности за передачу или
предложение незаконного вознаграждения от имени юридического лица:
Сейчас: штраф = 3 размера взятки, но неболее 1 млн руб.
Планируется: штраф = 100 размеров взятки
Page 32
Антикоррупционное законодательство
Российской Федерации (продолжение)
Статья УК РФ
Наказания по «старой редакции»
Планируемые изменения
204.
Коммерческий
подкуп
• Штраф в размере до 200,000 руб. или в размере
заработной платы (иного дохода) за период до 18
месяцев
• Либо лишение права занимать определенные
должности (заниматься деятельностью) на срок до 2
лет
• либо ограничение свободы на срок до 2 лет
• либо лишение свободы на срок до 3 лет
Взяткодатель:
Штраф = 10-50 размеров взятки
Взяткополучатель:
Штраф = 15-70 размеров взятки
290. Получение
взятки
• Штраф в размере 100,000 – 500,000 руб. или в
размере заработной платы (иного дохода) за период 1
– 3 года
• либо лишение свободы на срок до 5 лет с лишением
права занимать определенные должности (заниматься
деятельностью) на срок до 3 лет
• Штраф = 60-80 размеров взятки +
лишение на три года права занимать
должность,
• Либо Штраф = 50-кратноразмеров
взятки + лишение свободы на 510 лет
291. Дача взятки
• Штраф в размере до 200,000 руб. или в размере
заработной платы (иного дохода) за период до 18
месяцев
• Либо исправительные работы на срок 1 -2 года
• Либо арест на срок 3 – 6 месяцев
• Либо лишение свободы на срок до 3 лет
• Штраф = 15-60 размеров взятки
• Взятки в особо крупном размере
(более 1 млн руб.) – штраф = 80-100
размеров взятки или 70 размеров
взятки + лишение свободы на 815 лет.
• Кратный штраф не может быть
больше 300 млн руб
Page 33
Ограничивающие антикоррупционные
процедуры в российских компаниях
►
Кодекс этики/корпоративного поведения – документ, содержащий основные
принципы честного ведения бизнеса в компании;
►
Антикоррупционная политика – политика, устанавливающая возможные выплаты
сотрудников компании в пользу третьих лиц, в том числе государственных
служащих, содержащая положения по:
► Виду
«допустимых» выплат;
► Размеру
таких выплат (например, политика может содержать информацию о
лимите возможной выплаты, превышение которого должно быть согласовано с
соответствующим должностным лицом компании (сотрудник комплаенс
отдела,внутренний контролер и т.д.))
► Предоставлению
►
подтверждающих документов осуществленной выплаты.
Некоторые компании ведут специальную базу данных, в которой сотрудникам
необходимо отражать полную информацию о всех «подозрительных» выплатах
третьим лицам (с указанием такого лица, цели выплаты, ее размера и т.д.).
После заполнения указанной формы, она подлежит согласованию и утверждению
соответствующим ответственным лицом.
Page 34
Нарушения законодательных требований:
последствия для российских сотрудников (1 из 2)
Давление международного законодательства
►
По запросу Департамента юстиции США в 2005 году в Швейцарии был
арестован бывший министр юстиции РФ Евгений Адамов. В 2001 году по
требованию прокуратуры Швейцарии в аэропорту Нью-Йорка был
задержан Павел Бородин, Госсекретарь Союза России и Белоруссии.
Внутренние ограничительные процедуры компаний
►
В случае получения информации о нарушениях, компании проводят
внутренние расследования, по итогам которых виновные лица
подвергаются дисциплинарным взысканиям, вплоть до лишения премий
и увольнения. При наличии оснований, против сотрудника компании
может быть возбуждено уголовное дело, например, в случае нарушения
законодательства РФ о противодействии коррупции.
Page 35
Нарушения законодательных требований:
последствия для российских сотрудников (2 из 2)
Репутационный риск
►
При устройстве на работу в другую компанию, сотрудник может быть
подвергнут проверке Службой безопасности, в ходе которой анализу
подвергается его репутация и трудовая история. При этом, даже если
сотрудник не имел прямого отношения к нарушениям, допущенным в
предыдущей компании-работодателе и не являлся прямым объектом
ответственности, его репутационные риски сохраняются и ему может
быть отказано в устройстве на работу.
►
Большинство компаний требуют от кандидатов рекомендации с
предыдущих мест работы. Отсутствие таких рекомендаций может стать
причиной отказа в приеме на работу.
Page 36
Спасибо за внимание!