Transcript Закон о коррупции за рубежом

Добровольческий корпус по оказанию
финансовых услуг
Международные риски комплаенс:
регулирование коррупции –
Закон о коррупции за рубежом
Закон о взяточничестве
(Великобритания)
Алберт В. Де Леон, Эскв., юрист – финансовые учреждения
Рикардо Лейва, Эскв., Руководитель по комплаенс и
операционной деятельности
Добровольческий корпус по оказанию финансовых услуг
Москва/ Санкт-Петербург, Россия
Май 2012 г.
1
Международные риски комплаенс
Правовые проблемы при ведении международной
деятельности в динамичной среде внешней политики
• Соблюдение законов по борьбе со взяточничеством/ коррупцией
(«ABAC»)
• Закон США о коррупции за рубежом (FCPA)
• Закон Великобритании о взяточничестве
• Соблюдение торговых и экономических санкций
• Соблюдение законов о противодействии отмыванию денег
(ПОД) и финансированию терроризма (ФТ)
2
Культура Этика Практика*
Кодекс поведения
«Компания XYZ обязуется вести бизнес честно и
ответственно, она запрещает все виды
взяточничества, коррупции и любое ведение
бизнеса, которое может создать впечатление
недолжного влияния».
Выдержка из Политики по взяточничество и коррупции
3
Что такое взяточничество и коррупция?
Взяточничество:
• Предложение, передача, получение какой-либо ценности
или просьба об этом для цели воздействия на действия
должностного лица при исполнении им своих публичных
или законных обязанностей.
Коррупция:
• Нечестное или мошенническое поведение лиц,
находящихся у власти, обычно связанное с
взяточничеством.
4
«Горячие точки» Transparency International
Индекс восприятия коррупции – 2011
5
Взяткодатели – Индекс Transparency International
2011 г.
6
Обзор соблюдения FCPA
Положения о борьбе со взяточничеством
• FCPA применяется к любому лицу США или за рубежом ,
действующим от имени физического или юридического лица,
подпадающего под FCPA. Это означает, что в это может быть
вовлечено любое количество третьих лиц, от консультантов до
подрядчиков, зарубежных партнеров или представителей.
 Далее, физическое или юридическое лицо, предлагающее платеж,
может нести ответственность за ненадлежащие платежи совершенные
третьим лицом или через третье лицо для получения или сохранения
бизнеса, когда что-то ценное передается или выплачивается третьей
стороне, при этом известно, что все или часть этого будет предложено,
передано или обещано прямо или косвенно зарубежному
должностному лицу; либо третье лицо имеет право сделать такое
предложение или платеж.
 Третьим лицом может быть любая организация, кроме организации
внутри страны.
7
FCPA – три центральных компонента
1. Борьба со взяточничеством– запрещает предлагать, обещать, разрешать плату или
давать что-либо ценное с ненадлежащей целью иностранному должностному лицу
или зарубежной политической партии с целью получения/ сохранения бизнеса.
«Что-либо ценное» включает в себя традиционные взятки, подарки, расходы по
поездке и развлечения.
«Получение и сохранение бизнеса» включает в себя передачу бизнеса
определенному лицу или компании, получение иного ненадлежащего
преимущества или бизнеса, или получение лицензии или разрешения.
«Иностранное должностное лицо» может включать в себя политических
кандидатов, партии, членов семей, регулирующие органы по страхованию,
сотрудников, руководителей и директоров государственных предприятий.
2. Книги и учетная документация – книги, учетная документация и счета, разумно
детализирующие и достоверно отражающие операции и реализацию активов
3. Механизмы внутреннего контроля – механизмы контроля, достаточные для
обеспечения разумной уверенности в том, что операции проводятся в соответствии с
указаниями руководства, и ведения учета активов.
Примечание: Требования по учету и отчетности могут создавать проблемы в связи с законами о
конфиденциальности данных, принятыми во многих юрисдикциях, особенно для финансовых
учреждений.
8
Система взяточничества:
Ключевые области риска
Понимание
отношений
Подарки и
развлечения
Законы ABAC в
стране
происхождения
Закон о коррупции за
рубежом (США) Закон
о взяточничестве
(Великобритания)
Благотворительные
/ политические
взносы
Политика
компании по
ABAC
Содействие
Мониторинг
деятельности
9
Риски, связанные с комплаенс
Красные флажки по третьим сторонам нельзя
игнорировать
• Высокий страновой риск
• Комиссионные выше
рыночных
• Просьбы о наличных или
оффшорных платежах
• Отсутствие формулировок
FCPA в договорах
• Дробление платежей
• Сохранение ненужных
третьих сторон
• Повторяющиеся платежи на
одну и ту же сумму
• Платежи совершаются при
недостаточном количестве
документов
• Высокая компенсация
• Агент связан с зарубежным
должностным лицом
• Агент не имеет надлежащей
лицензии
• Ранее существовавшие
договоры
• Необычные политические
взносы
• Круглые суммы в долларах
• Последовательная нумерация
счетов
• Непрофессиональный вид
счетов
10
Санкции FCPA
за нарушение FCPA на юридических и физических лиц налагаются строгие санкции. Существует два комплекта
положений о санкциях: положения о борьбе со взяточничеством и положения об учете. По обоим типам
положений могут налагаться следующие гражданские и уголовные санкции:
Положения о санкциях за взяточничество (за одно нарушение):
•
На компанию может быть наложен штраф в рамках уголовной санкции в размере до
•
2 000 000 долларов США, или в размере двойную сумму выгоды, которую пытался получить нарушитель,
изъятие прибылей, а также возможное приостановление и запрет деятельности государственными
органами США. Гражданская санкция может потребовать изъятие прибылей и штраф в размере до 500 000
долларов.
•
На физическое лицо может быть наложен штраф в рамках уголовной санкции в размере до 250 000
долларов США и/ или срок тюремного заключения до 5 лет. На нарушителя – физическое лицо также может
быть наложен штраф в рамках гражданской санкции в размере до 100 000 долларов США.
Accounting penalty provisions (per violation):
•
Компания может быть оштрафована на сумму до 25 000 000 долларов США.
•
Физическое лицо может быть оштрафовано на сумму до 5 000 000 долларов США и/ или приговорено к
сроку тюремного заключения до 20 лет.
Штрафы, наложенные на руководителей, директоров, сотрудников, акционеров или агентов не могут
выплачиваться прямо или косвенно другими компаниями (например, через договор страхования или другие
договоры).
11
Правоприменительные меры FCPA
Ключевые элементы :
• Применение обеспечивается органами США:
– Комиссия по ценным бумагам и биржам
– Министерство юстиции
• Экстратерриториальное применение
12
Правоприменительные меры FCPA, продолжение
Siemens AG – 2008
•
Обвинения в рамках FCPA были урегулированы с Министерством юстиции,
Прокуратурой Мюнхена и Комиссией по ценным бумагам и биржам, на основе
множественных признаний вины и выплаты штрафов и изъятие прибылей на сумму 1,6
млрд. долларов США, включая 800 млн. государственным органам США.
1) Обвинения во взятках государственным служащим в 10 странах, включая
коррупционные выплаты, связанные с системами транспорта в Венесуэле,
национальными идентификационными карточками в Аргентине и
нефтеперерабатывающими заводами в Мексике;
2) Siemens S.A. Argentina признала себя виновной в сговоре с целью нарушения
положений FCPA о книгах и учетной документации;
3) Siemens S.A. Venezuela признала себя виновной в сговоре с целью нарушения
положений о взяточничестве и о книгах и учетной документации.
В соответствии с этими соглашениями Siemens обязалась нанять независимого аудитора
на четыре года.
13
Урегулирование, расследования и приговоры
Panapina World Transport (Швейцария) – 2010 г.
•
Платила взятки иностранным должностным лицам в семи странах* между 2002 и 2007 г. Общая
сумма санкций составила приблизительно 81,9 млн. долларов США (70.6 млн. долларов США в
рамках уголовной санкции по соглашению с Министерством юстиции и отсроченного соглашение с
прокуратурой; 11,3 млн. долларов США было изъято по урегулированной претензии Комиссии по
ценным бумагам и биржам).
ABB (2010 г.)
•
По соглашению в результате расследования взяточничества , проведенных Министерством
финансов и Комиссией по ценным бумагам заплатит 58,3 млн. долларов по изъятию, проценты за
период до вынесения судебного решения и штрафы для урегулирования обвинений, вытекающих из
платежей, связанных с проектами в Мексике.
KBR/Halliburton (США) – 2009 г.
•
KBR и Halliburton обязалась выплатить 177 млн. долларов по изъятию для урегулирования
обвинений Комиссии по ценным бумагам. Kellogg Brown & Root LLC обязалась выплатить штраф на
сумму 402 млн. долларов для урегулирования параллельных уголовных обвинений, предъявленных
Министерством юстиции, в том, что дочерняя компания KBR платила взятки государственным
служащим Нигерии в течение 10 лет с целью получения строительных контрактов. Комиссия по
ценным бумагам и биржам также обвинила KBR и Halliburton в нарушении правил по ведению книг
и учетной документации и правил внутреннего контроля в связи с взяточничеством.
14
Урегулирование, расследования и
приговоры
Hewlett-Packard Co. (США) 2010 г.
• Участвовала в расследовании обвинений, проводимом государственными
органами США и Германии, о том, что три исполнительных руководителя
компании использовали взятки для получения контракта на сумму 35 млн.
евро на продажу компьютеров, программного обеспечения и аппаратных
средств для Прокуратуры Российской Федерации.
BAE Systems (Великобритания) 2010 г.
• Компания признала себя виновной в сговоре с целью обмана
государственных органов США путем нанесения ущерба их законным
функциям и препятствования в осуществлении этих функций, ложных
заявлений относительно программы соблюдения Закона о коррупции за
рубежом (FCPA), нарушения Закона о контроле над экспортом оружия (AECA)
и Международных положений о торговле оружием (ITAR). BAES была
приговорена к выплате уголовного штрафа в размере 400 млн. долларов.
Daimler (Германия) 2010 г.
• Daimler AG и три акционера в результате расследования в рамках обязались
выплатить уголовный штраф 93,6 млн.; а также объединенные уголовные и
гражданские штрафы на общую сумму 185 млн. долларов
15
Практический пример
• Суд присяжных признал Жана Рене Дюрпеваля, 45 лет, проживающего
в Мирамар, штат Флорида, в двух случаях сговора с целью отмывания
денег и 19 случаях отмывания денег. По словам Министерства
юстиции отмытые средства были получены в результате нарушения
FCPA, Закона Гаити о борьбе со взяточничеством и Закона США о
мошенничестве в сфере электронных переводов.
• Дюпреваль работал в качестве директора по международным
отношениям в государственной компании Haiti Telco.
• В 2003-2006 около 500 000 долларов в виде взяток перешли от двух
телекоммуникационных компаний в регионе Майами к Дюпревалю
через две компании-пустышки.
• Компании в Майами и их исполнительные руководители создавали
фальшивые документы, указывающие, что платежи предназначались
для оплаты «консалтинговых услуг» или за «телефонные звонки из
США в Гаити». Затем из компаний-пустышек деньги направлялись
Дюпревалю и его семье. Он обманным путем характеризовал платежи
как «комиссии» и «зарплату».
16
Практический пример
Культура Этика Практика
Уолмарт– апрель 2012
17
Новые события
• Закон Додд-Франка о реформе Уолл-Стрит и защите прав
потребителей – 2010 г.
– Обязательные политики об «информаторах» для публичных
компаний
– Защита сотрудников
– Денежная мотивация за информацию
• Совпадение: FCPA и риски, связанные с отмыванием денег
– Предоставление услуг лицам, средства которых могут быть
получены в результате государственной коррупции, например,
риск, связанный с политически значимыми лицами («PEP»).
– Содействие проведению коррупционных платежей зарубежным
должностным лицам через «законных» клиентов компании.
– Участие в государственной коррупции в виде коррупционных
платежей с целью получения преимуществ в бизнесе.
18
Новые события
• Закон Великобритании о взяточничестве 2010 г.
• Потенциальные изменения в FCPA
• Включение возможности оспаривать решение;
• Ограничение ответственности компании за предыдущие действия
компании, которую они приобрела;
• Добавление требования о «преднамеренности » за корпоративную
уголовную ответственность;
• Ограничение ответственности компании за действия дочерней
организации; и
• Определение «зарубежного должностного лица» в соответствии с
законом.
• Россия: подписала Конвенцию ОЭСР по борьбе с коррупцией и
согласилась разрешить организации осуществлять мониторинг ее
выполнения. Апрель 2012 (Moscow Times)
19
Новые события: Закон Великобритании о
взяточничестве
•
•
•
•
Вступил в силу 1 июля 2011 г.
– Мунир Якуб Пател (см. фото выше) был приговорен к 3 годам тюремного
заключения за взяточничество и к 6 годам за неправомерное поведение в
государственном учреждении (путем частичного наложения сроков)
Общие правонарушения в сфере взяточничества
– Активное правонарушение - дача взятки другому лицу
– Пассивное правонарушение – получение взятки
– Отдельное правонарушение – дача взятки зарубежному должностному
лицу
Корпоративные правонарушения
– Непредотвращение взятки по небрежности
– Определение «Адекватных процедур» в качестве защиты позиции банка
• Ответом является эффективная и честная программа комплаенс
Соблюдение FCPA может оказаться недостаточно
20
Сравнение сферы действия
•
•
•
•
•
•
•
Закон о коррупции за рубежом США
(FCPA)
Лица зарегистрированные в США,
регулярно подающие отчеты, компании и
лица действующие в США.
•
Только подкуп государственных служащих
Только взяткодатели
Широкое определение зарубежного
госслужащего (сотрудники
государственных органов)
Платежи для содействия разрешены с
ограниченными исключениями
Защита разумных и оправданных расходов
Корпоративная ответственность на основе
действий сотрудников и агентов
•
•
•
•
•
•
•
Закон Великобритании о
взяточничестве 2010 г.
Любое лицо, осуществляющее бизнес или
часть бизнеса в Великобритании,
независимо от того, где произошло
нарушение
Взятки государственным служащим и
частным лицам (компаниям)
Взяткодатели и взяткополучатели
Определение зарубежного госслужащего
уже (не обязательно сотрудники
государственных органов)
Платежи для содействия запрещены
Любые финансовые или иные
преимущества запрещены
Презумпция корпоративной
ответственности при наличии «адекватных
процедур»
http://www.fco.gov.uk/en/global-issues/conflict-minerals/legally-bindingprocess/uk-bribery-act
21
Оценка риска
Что вы должны делать? Контрольный список
• Оценки на основе риска
– Сбалансированность воспринимаемого риска коррупции с
экономическими возможностями с целью разработки стратегической
политики комплаенс, чувствительной к региональным различиям
• Принятие формальной политики комплаенс
• Поддерживать культуру комплаенс, например, Кодекс поведения и
этики
– Образование и коммуникация
• Регулярный мониторинг / Аудит соблюдения Политики
• Обеспечение методов для борьбы с нарушениями
– Расследования
– Отчетность
• Ведение достоверных книг и учетной документации
• Принципы по поездкам, развлечениям и подаркам
22
Управление риска, связанного с
комплаенс
Решения по комплаенс
– Обследование сторон
– Анализ «красных флажков» по платежу / контракту перед
подписанием
– Обследование посредников, прежде чем продолжать
– Эффективные положения по борьбе с коррупцией и повторная
сертификация брокеров
– Активный мониторинг условий и выполнения договора
– Углубленный контроль платежей от третьих сторон / третьим
сторонам
– Документация по взаимодействию между сторонами
– Регулярный анализ комплаенс
– Проверки запрещенных сторон
– Санкции и условия контракта по борьбе с терроризмом и гарантии
23
Добровольческий корпус по оказанию
финансовых услуг
СПАСИБО!
24