Transcript Przejęcie kontroli a utworzenie wspólnego przedsiębiorcy

Back to basics,
czyli o problemach z kwalifikacją transakcji jako typu koncentracji w
prawie polskim i na tle tendencji unijnych
Agnieszka Stefanowicz-Barańska
radca prawny, partner Salans, prezes zarządu SPK
Warszawa, 27 marca 2012 r.
I. Nabycie udziału
mniejszościowego
2
Przesłanki zgłoszenia zamiaru nabycia udziału
mniejszościowego
Podlega ocenie nie jako samodzielna forma koncentracji, lecz jako
element transakcji, który:
 (i)
w połączeniu z innymi elementami powoduje przejęcie kontroli,
lub
 (ii)
prowadzi de facto do przejęcia kontroli:
- Arjomari/Wiggins - 39% akcji (pozostałe akcje należały do 107
-
3
tysięcy akcjonariuszy x 4% udziałów)
AAC/Lonrho - 27%.
Wiele zależy od okoliczności …
Negatywny wpływ na konkurencję zwłaszcza, jeśli:
 rynek jest bardzo skoncentrowany,
 strony są znaczącymi graczami na rynku,
 inwestowane są znaczne środki i/lub z inwestycją mogą być
związane duże zyski,
a w każdym razie, jeśli
 nabycia udziału dokonuje konkurent lub podmiot kontrolujący
konkurenta.
4
Negatywne skutki nabycia udziału
mniejszościowego (1)
(i)
Skutki nieskoordynowane – występują przede wszystkim na
rynkach oligopolistycznych:
A nabywa udział mniejszościowy w B => podwyżka cen produktów
A opłacalna ze względu na prawo do części zysku B
(ii)
Skutki skoordynowane
= „milczące zmowy” (tacit collusion)
5
Negatywne skutki nabycia udziału
mniejszościowego (2)
Zawarcie milczącej zmowy jest możliwe jedynie, jeśli:



6
rynek transparentny => możliwość monitorowania
konkurentów i
brak presji konkurencyjnej na rynku
Inwestycje pasywne redukują zachęty
do odstąpienia od milczącej zmowy
Stanowisko KE
 Pkt 107 Zielonej Księgi na temat reformy rozporządzenia
4064/89 z 2001 r.
 Sprawy Generali / INA i Allianz/Dresdner
7
Naruszenie zakazu dokonywania koncentracji
poprzez nabycie udziału mniejszościowego
Wyrok Sądu z 6 lipca 2010 r. w sprawie T-411/07 Aer Lingus vs KE:
 Czy nabycie udziału mniejszościowego = naruszenie nakazu
zawieszenia skuteczności zgłaszanej koncentracji (cf. art. 7 EUMR):
NIE
 Czy w przypadku zakazu koncentracji KE przysługują wobec nabycia
udziału mniejszościowego uprawnienia z art. 8 ust. 4 i 5 EUMR:
NIE
8
II. Unia
personalna
(interlocking
directorates / cross
directorships)
9
Negatywne skutki unii personalnych
 Połączone kierownictwo może ułatwić wymianę informacji
 Bodziec do zmniejszenia konkurencji pomiędzy
przedsiębiorcami
10
Unia personalna w orzecznictwie KE
 Decyzja KE z 2 czerwca 1998 r. w sprawie nr
COMP/M.1080, Thyssen/Krupp
 Decyzja z 12 stycznia 2000 r. w sprawie nr
COMP/M.1712, Generali/INA
11
Unia personalna w prawie państw trzecich
 USA: art. 8 Ustawy Claytona zakazuje pewnych unii
personalnych pomiędzy konkurującymi
przedsiębiorcami
 … ale nie jako formy przejęcia kontroli
12
Unia personalna w polskim prawie
Art. 4 pkt 4) ppkt c) uokik: członkowie zarządu lub rady
nadzorczej przedsiębiorcy A stanowią więcej niż połowę
członków zarządu przedsiębiorcy B (zależnego) = przejęcie
kontroli
13
A – np. PKO BP, Orlen,
PGNiG, etc …
B – spółeczka
konsultingowa
Inż. Mamoń
Inż. Maliniak
Inż. Karwowski
Inż. Iksiński
inż. Ygrykowska
Inż. Iksiński
inż. Ygrykowska
III. Inne
szczególne formy
koncentracji
14
Nabycie mienia
Art. 13 ust. 2 pkt 4 uokik: nabycie części mienia
przedsiębiorcy, rozumianej jako całość lub część jego
przedsiębiorstwa
 jaka część ?:

„zorganizowana część przedsiębiorstwa” ?

która zdolna jest do generowania obrotu ?

15
czy np. cały sprzęt biurowy grupy albo jedna z nieruchomości
grupy?
Przejęcie kontroli w drodze umowy
 Czy każda umowa o zarządzanie, dzierżawę
przedsiębiorstwa, użytkowania mienia przedsiębiorstwa ?
 Długoterminowe umowy dostaw, kredyty połączone z
powiązaniami strukturalnymi
 Co z umowami franczyzy ?
16
Przejęcie kontroli w drodze umowy orzecznictwo UOKiK
 Decyzja Prezesa UOKiK nr DOK-159/05, Lotos /
franczyzobiorcy Slovnaft
 Wyrok SOKiK z dn. 6 czerwca 2007 r., sygn. XVII Ama
119/06, niepubl.
 Wyrok SA w Warszawie z dn. 5 kwietnia 2006 r., sygn. VI
Aca 1033/06, niepubl.
17
Pasywne przejęcie kontroli
Np. w wyniku:
 umorzenia udziałów
 rozpoczęcia wykonywania praw z akcji lub udziałów
objętych lub nabytych bez uprzedniego zgłoszenia
18
IV. Zbieg form
koncentracji
19
Przejęcie kontroli a utworzenie wspólnego
przedsiębiorcy
 Nabycie przez B 50 % głosów w istniejącej spółce A’ należącej do A
 Utworzenie przez A nowej spółki A’ i nabycie w niej 50% głosów
przez B
 Utworzenie nowej spółki przez A i B i objęcie w niej po 50% udziałów
- przejęcie wspólnej kontroli czy utworzenie wspólnego przedsiębiorcy?
20
V. Trwała zmiana
kontroli
21
Nie / trwałe zmiany kontroli
 Art. 3 ust. 1 EUMR: obowiązkowi zgłoszenia Komisji
podlega jedynie trwała zmiana kontroli
 Art. 13 ust. 2 uokik: brak takiego wymogu, ale …
 Art. 1 ust. 2 uokik: Ustawa reguluje zasady i tryb
przeciwdziałania […] antykonkurencyjnym koncentracjom
[…], jeżeli […] wywołują lub mogą wywoływać skutki
na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.
22
Prelegent - dane kontaktowe
Agnieszka Stefanowicz-Barańska
partner, kieruje Zespołem Prawa Konkurencji
T: +48 22 2425 654
F: +48 22 2425 242
Email: [email protected]
Salans
Rondo ONZ 1
00-124 Warszawa
www.salans.com
23
ALMATY
BAKU
BARCELONA
BEIJING
BERLIN
BRATISLAVA
BRUSSELS
BUCHAREST
BUDAPEST
FRANKFURT
HONG KONG
ISTANBUL
KYIV
LONDON
MADRID
MOSCOW
NEW YORK
PARIS
PRAGUE
SHANGHAI
ST PETERSBURG
WARSAW
24