Transcript 第3回講義資料
法学部 1年生配当科目 民法入門 第3講 法の解釈 大阪大学大学院国際公共政策研究科 教 授 大久保 邦彦 1 民法解釈方法論 に関する参考文献 ◎広中俊雄『民法解釈方法に関する十二講』 ×川島武宜『科学としての法律学』 ×加藤一郎：利益衡量論 ×星野英一：利益考量論 ○平井宜雄「法律学基礎論覚書」 ★青井秀夫『法理学概説』 2 欠缺補充 （広義の）法の解釈 （狭義の） 反制定法的法創造 3 規律を要する事態 制定法 の欠缺 制定法 狭義の 解釈 反制定法的 法創造 欠缺補充 4 （狭義の）法の解釈 5 法ルールの構造 要 件 効 果 6 制限行為能力者の詐術 （民21） 制限行為能力者が 行為能力者であることを信じさせるため 詐術を用いたときは、 その行為を取り消すことができない。 7 法的三段論法 要 件 効 果 「法の解釈」が必要 具体的事実 具体的効果 「事実の確定」が必要 8 裁判官＝自動機械 事実 判決 9 裁判官・裁判員の権限 （裁判員6） ① ・・・・・・裁判所の判断のうち次に掲げるものは、 第2条第1項の合議体の構成員である 裁判官及び裁判員の合議による。 1. 事実の認定 2. 法令の適用 3. 刑の量定 ② ・・・・・・次に掲げる裁判所の判断は、 構成裁判官の合議による。 1. 法令の解釈に係る判断 2. 訴訟手続に関する判断 3. その他裁判員の関与する判断以外の判断 10 法の解釈の例（民21） 要 件 効 果 詐 術 取消権不発生 ? 契約書に虚偽の 年齢を記入した 11 「詐術」に当たるとすると 要 件 効 果 詐 術 取消権不発生 ○ 契約書に虚偽の 年齢を記入した 花子は取消権を 取得しない 12 「詐術」に当たらないなら 要 件 効 果 詐 術 取消権不発生 契約書に虚偽の 花子は取消権を 取得しない 取得する × 年齢を記入した 13 裁判所の判断 ・・・・・・原告が右経緯により申込書に真実と異なる生年月日 を記載したとしても、これをもって原告が自ら成年者であっ て能力者であることを被告に信じさせるために詐術を用い たことには当たらない。 原告の主張 被告の主張 原告が被告主張の申込書に 原告は契約に際し、契約 自己の生年月日を昭和38 申込書に自己の生年月 年1月26日と記載した事実 日を昭和38年1月26 は認めるが、原告がこれに 日である旨記載して成 より成年者であるかのよう 年者であるかのように に自己の年令を詐称したと 自己の年令を詐称した。 の事実は否認する。 14 解釈の必要性 15 バナナはおやつ? 小学校の先生が遠足を楽しみにしている子供達に、 「遠足のおやつは300円までですよ」と言った。 さて、バナナは「おやつ」に含まれるか? 16 「おやつ」とは? 「おやつ」 であることが 明白なもの ・チョコレート ・バナナ ・ガム ? 「おやつ」 でないことが 明白なもの ・おにぎり ・サンドイッチ 17 おやつ in 広辞苑 お‐やつ【御八つ】: (八つ時に食べることから) 午後の間食。お三時。 [株式会社岩波書店 広辞苑第5版] 18 意味核と意味周辺帯 意味核 意味周辺帯 19 動物の占有者等の責任 細菌・ウイルス? （民718） ① 動物の占有者は、その動物が他人に 加えた損害を賠償する責任を負う。 ただし、動物の種類及び性質に従い 相当の注意をもってその管理をした ときは、この限りでない。 ② 占有者に代わって動物を管理する者 も、前項の責任を負う。 20 ウイルス in Wikipedia ウイルス (virus) は、他の生物の細胞 を利用して、自己を複製させることので きる微小な構造体で、タンパク質の殻と その内部に詰め込まれた核酸からなる。 生命の最小単位である細胞をもたない ので、生物学上は非生物とされている。 21 製造物責任（PL法3条） 製造業者等は、その製造、加工、輸入又は前 条第3項第2号若しくは第3号の氏名等の表 示をした製造物であって、その引き渡したも のの欠陥により他人の生命、身体又は財産 を侵害したときは、これによって生じた損害を 賠償する責めに任ずる。 ただし、その損害が当該製造物についての み生じたときは、この限りでない。 22 定義規定（PL法2Ⅰ） この法律において「製造物」とは、 製造又は加工された動産をいう。 23 自衛隊法121条 自衛隊の所有し、又は使用する 武器、弾薬、航空機その他の 防衛の用に供する物を損壊し、 又は傷害した者は、 5年以下の懲役又は 5万円以下の罰金に処する。 24 恵庭事件 （札幌地判S42・3・29） 北海道千歳郡恵庭の陸上自衛隊演習所付近の農 民である被告人は、爆音等によって乳牛に被害が 出るなどとして自衛隊ともめていたが、1962年に 事前の連絡なく砲撃が開始され、抗議したが容れ られなかったので、着弾地点との連絡用の電話通 信回線をペンチで切断し、武器、弾薬、航空機「そ の他の防衛の用に供する物」の損壊等に処罰を加 えた自衛隊法121条で起訴された。 出典： 松井茂記『日本国憲法〔第3版〕』（有斐閣・2007）108-109頁 25 恵庭事件 （札幌地判S42・3・29） 公判では、自衛隊が9条に違反するかどうかにつ いて正面から激論が交わされたが、札幌地裁は、 本件通信回線は自衛隊法121条にいう「その他の 防衛の用に供する物」にはあたらないとして、無罪 を言い渡し、裁判所が違憲審査権を行使するのは 具体的争訟の裁判に必要な限度に限られ、被告 人の行為が構成要件に該当しないとの結論に達し た以上、憲法問題について判断を行う必要がない のみならず、これを行うべきでもないとした。 出典： 松井茂記『日本国憲法〔第3版〕』（有斐閣・2007）108-109頁 26 フランス民法4条 法律の沈黙、不明瞭又は不 充分を口実として裁判を拒否 する裁判官は、裁判拒絶の罪 のかどで、訴追することがで きる。 27 解釈の具体例 28 殺人罪（刑199） 人を殺した者は、 死刑又は無期若しくは 5年以上の懲役に処する。 29 自殺関与及び同意殺人 （刑202） 人を教唆し若しくは幇助して自殺させ、 又は人をその嘱託を受け 若しくはその承諾を得て殺した者は、 6月以上7年以下の懲役又は禁錮に 処する。 30 人? ヒト（ホモ・サピエンス） 類人猿（例、オランウータン） ネアンデルタール人 クロマニョン人 宇宙人 31 人の始期と終期 胎 児 死 体 人 出 生 死 亡 32 堕胎罪 堕胎（刑212） 妊娠中の女子が薬物を用い、又はその他の 方法により、堕胎したときは、1年以下の懲役 に処する。 不同意堕胎（刑215Ⅰ） 女子の嘱託を受けないで、又はその承諾を 得ないで堕胎させた者は、6月以上7年以下 の懲役に処する。 33 死体損壊等（刑190） 死体、遺骨、遺髪又は 棺に納めてある物を損壊し、 遺棄し、又は領得した者は、 3年以下の懲役に処する。 34 出生の時期 ①陣痛説 ②一部露出説 ③全部露出説 ④独立呼吸説 刑法の通説 民法の通説 35 裁判官・裁判員の権限 （裁判員6） ① ・・・・・・裁判所の判断のうち次に掲げるものは、 第2条第1項の合議体の構成員である 裁判官及び裁判員の合議による。 1. 事実の認定 2. 法令の適用 3. 刑の量定 ② ・・・・・・次に掲げる裁判所の判断は、 構成裁判官の合議による。 1. 法令の解釈に係る判断 2. 訴訟手続に関する判断 3. その他裁判員の関与する判断以外の判断 36 堕 胎 堕胎罪は、自然の分娩期に先立 ち人為で母体から胎児を分離さ せることによって成立し、胎児が 死亡すると否とは、犯罪の成否に 影響がない（大判M44・12・8）。 37 死亡の時期 ①三徴候説 呼吸の停止 心臓の拍動の停止（心臓死） 瞳孔の散大（脳幹死） ②脳死説 38 脳死説と三徴候説 胎 児 死 体 人 脳 死 説 三 徴 候 説 39 臓器移植法6条 医師は、次の各号のいずれかに該当する場合には、移植 術に使用されるための臓器を、死体（脳死した者の身体を 含む。以下同じ。）から摘出することができる。 1. 死亡した者が生存中に当該臓器を移植術に使用されるために提 供する意思を書面により表示している場合であって、その旨の告 知を受けた遺族が当該臓器の摘出を拒まないとき又は遺族がな いとき。 2. 死亡した者が生存中に当該臓器を移植術に使用されるために提 供する意思を書面により表示している場合及び当該意思がないこ とを表示している場合以外の場合であって、遺族が当該臓器の摘 出について書面により承諾しているとき。 40 （広義の）解釈の基準 41 車馬通行止め 要 件 効 果 車 馬 通行止め 42 牛は渡れるか? 43 「車」? オートバイ 自転車 乳母車 ローラースケート は渡れるか? 44 犬は渡れるか? 45 解釈の基準 ①言葉の意味（語義） 文理解釈 ②ルールを作った人の意思（立法者意思） 歴史的解釈 ③ルールの目的 目的論的解釈 46 目的論的解釈 ルールの目的（立法趣旨） 狭義の解釈 欠缺補充 ルールA ルールB 47 Reverse engineering ソフトウェアやハードウェアなどを分解、 あるいは解析し、その仕組みや仕様、 目的、構成部品、要素技術などを 明らかにすること。 リバースエンジニアリングは、企業が他社製品の互換製 品を作るために行なうことが多い。 セイコーエプソンがリバースエンジニアリングに よってNECのPC-9800シリーズの互換パソコンを開発し た例は有名である。 出典： http://e-words.jp/w/E383AAE38390E383BCE382B9E382A8E383B3E382B8E3838BE382A2E383AAE383B3E382B0.html デネット『ダーウィンの危険な思想』285頁以下。機能の変化につき、311-312頁 48 法理念 正義 法の内的体系 法的安定性 法原理 法原理 合目的性 法原理 立法趣旨 法ルール 49 自動車 犬 牛 文 理 解 釈 渡れない 渡れる 渡れる 歴 史 的 解 釈 渡れない 渡れる ？ 目 的 論 的 解 釈 渡れない 渡れる 渡れない 50 欠缺補充 51 清原の打球が大阪ドーム の屋根に引っ掛かった!? 1997年3月19日、プロ野球の「大阪ドームトーナメント」 初戦の巨人＝オリックス戦で、《巨人の清原和博選手の打 ち上げたホームベースのほぼ真上に上がった打球が、天 井の「スーパー・リング」と呼ばれる「ひさし状」の付属物に 入って落ちてこない》という珍事が起こった。 ところが、大阪ドームでの「特別ルール」によると、打球が 天井に当たって落ちてきたときのルールはインプレイ（プレ イ続行）だが、ボールがファウルゾーンの上空でとどまり落 ちてこなかったときどうなるのかについては、どこにも明文 化されていなかった。 52 さて、審判はどうすればよいのだろうか? 1997年3月20日付『日刊スポーツ』 ありうる解決策 試合の中止? 当事者の話し合いに委ねる? 審判がなんらかの判断をして 試合を続行する? ー「ファウル!」 53 イチローも・・・ その後、同じ試合で、オリックスのイチロー選手の 打ち上げた打球が、清原選手の打球と同じく、ホー ムベースのほぼ真上に上がり、天井の「スーパー・ リング」に入って落ちてこなかったとする。 このとき、審判はどうすればよいだろうか? 「あのまま打球が落ちてきたら捕球できたはずだか ら、イチローはアウトにする」と、審判が判断するこ とは許されるだろうか? 54 欠 缺（けんけつ） ある事態に対して必要と考えられる規律 が、規定としては文理解釈上制定法に 欠けている場合 市民社会に成立する諸秩序が多数の制 定法を伴いつつ形成している全体として の法を尺度とし、それに照らして必要と 考えられる規律が規定として欠けている 場合 出典： 広中俊雄『新版民法綱要第1巻』（創文社・2006）70-71頁 55 規律を要する事態 制定法 の欠缺 制定法 狭義の 解釈 反制定法的 法創造 欠缺補充 56 類推による欠缺補充 契約取消時の 同時履行の抗弁権 57 不動産売買契約 所 所有権移転債務 売 主 A 占 引 渡 債 務 登 登記移転債務 買 主 B 代金支払債務 金 58 不動産売買契約 所 所有権移転債務 売 主 A 占 引 渡 債 務 登 登記移転債務 関連? 買 主 B 代金支払債務 金 59 同時履行の抗弁権 民法533条（同時履行の抗弁） 双務契約の当事者の一方は、相手 方がその債務の履行を提供するまで は、自己の債務の履行を拒むことが できる。 ただし、相手方の債務が弁済期にな いときは、この限りでない。 60 不動産売買契約 所 所有権移転債務 同 時 履 行 の 抗 弁 権 売 主 A 占 引 渡 債 務 登 登記移転債務 同時履行 代金支払債務 金 買 主 B 同 時 履 行 の 抗 弁 権 61 家電王国 インターネット上のショッピングモール「楽天市場」 に出店する家電販売店「家電王国」の利用者から 〔2009年〕8月下旬以降、「入金したのに商品が 届かない」といった苦情が運営する「楽天」（東京都 品川区）に相次いでいる。 楽天は家電王国のサイトを閉鎖し、自社の補償 制度で約120人に被害補償するなど対応に 追われているが、家電王国側と連絡が取れずに 混乱が続いている。 62 http://headlines.yahoo.co.jp/hl?a=20090926-00000047-mai-soci 契約解除（民546） 所 同 時 履 行 の 抗 弁 権 売 主 A 原状回復請求権 占 解除 登 原状回復請求権 同時履行 金 原状回復請求権 買 主 B 同 時 履 行 の 抗 弁 権 63 契約取消し 所 同 時 履 行 の 抗 弁 権 売 主 A 所 給付利得返還請求権 占 取消し 登 給付利得返還請求権 同時履行 金 給付利得返還請求権 買 主 B 同 時 履 行 の 抗 弁 権 64 最判S28・6・16 取消による原状回復に付き同時履行の抗弁 が有効に主張され得るか否かは問題の存す る処であるけれども、未成年者の取消につい ては原審のいう如く契約解除による原状回復 義務に関する民法546条に準じ同法533条 の準用あるものと解するを相当とする。 蓋し公平の観念上解除の場合と区別すべき 理由がないからである。 65 反制定法的法創造 66 反制定法的法形成 立法者が法理念にもとづく法的原理や事物 の本性を誤認ないし無視して規定し、又は、 後の技術的・社会経済的発展により 社会状態が基本的に変更した結果、 制定法が不適合となった場合の、 制定法の訂正・制定法違反の新制度の創出 例：利息制限法 出典： 磯村哲「法解釈方法論の諸問題」『現代法学講義』（創文社・2006）104頁 67 規律を要する事態 制定法 の欠缺 制定法 狭義の 解釈 反制定法的 法創造 欠缺補充 68 弁済による代位 （民499,500） G 抵当権 原債権 第三者弁済 弁済による代位 D 求償権 S 69 〔ケース〕 Gは、Sに対して1億円の貸付金債権を有していて、 この債権を担保するためにS所有の甲地（時価 7000万円）上に抵当権の設定を受けている。 この債務の保証人Dが、この貸付金債権のうち 6000万円を弁済した。 【設問】 ① Dは単独で抵当権を実行できるか? ② 甲地上の抵当権が実行されたとき、 G・Dはそれぞれいくらの配当を受けるか? 70 〔ケース〕 1抵 G 6000 4000 1億 甲地 7000 S 6000 D 保 証 人 71 一部弁済による代位 （民502） ① 債権の一部について代位弁済があったとき は、代位者は、その弁済をした価額に応じ て、債権者とともにその権利を行使する。 ② 前項の場合において、債務の不履行による 契約の解除は、債権者のみがすることがで きる。この場合においては、代位者に対し、 その弁済をした価額及びその利息を償還し なければならない。 72 ①大決S6・4・7 債権の一部に付、代位弁済ありたると きは、代位者は其の弁済したる価格に 応じて債権者と共に其の権利を行使し 得べく、其の権利にして分割行使を為 し得る以上、之が行使に付、債権者と 共同するの要なく、各別に之が行使を 為し得ること民法第502条第1項の規 定に徴し明白なり。 73 ②最判S62・4・23 債権の一部について代位弁済が された場合、右債権を被担保債 権とする抵当権の実行による売 却代金の配当については、債権 者は代位弁済者に優先する。 反制定法（民502Ⅰ）的法創造の例 74 法ルールと法原理 75 法ルール（法準則） 法規範 法原理 76 法ルールの構造 要件 効果 77 法的三段論法 要件 効果 具体的事実 具体的効果 78 法原理 あることが、事実的・法的に 可能な限り高い程度で実現 されることを命ずる規範 最適化命令 たとえば、表現の自由（憲21） 出典： Robert Alexy, Theorie der Grundrechte, 3. Aufl., SS.75-77, 1996. 79 法原理の衝突 Aの Bの 衝突 表現の自由 名 誉 調整の必要 80 正義の女神（Justitia） 出典： http://commons.wikimedia.org/wiki/Image:Wappen_Grafenhausen_WT.png、ラートブルフ『実定法と自然法』174-181頁 81 Aの表現の自由と Bの名誉の調整の例 Bの名誉を毀損するAの行為が、 公共の利害に関するもので、 その目的が専ら公益を図ることにあり、 Aの摘示した事実が真実であるときは、 Aの表現の自由が優先する。 それ以外は、Bの名誉が優先する。 つまり、Aの行為は犯罪や不法行為となる。 82 名誉毀損罪 刑法230条1項 公然と事実を摘示し、人の名誉を毀損した者は、そ の事実の有無にかかわらず、3年以下の懲役若し くは禁錮又は50万円以下の罰金に処する。 刑法230条の2第1項 前条第1項の行為が公共の利害に関する事実に係 り、かつ、その目的が専ら公益を図ることにあった と認める場合には、事実の真否を判断し、真実で あることの証明があったときは、これを罰しない。83 法原理の衝突 調整の結果は、法ルールの要件となる Aの Bの 衝突 表現の自由 名 誉 調整の必要 84 衝突法則 原理1（表現の自由）は、 原理2（名誉）に、 条件Cの下で優先する。 C R 条件Cが存在するときは、 原理1の法律効果Rが妥当する。 出典： Robert Alexy, Theorie der Grundrechte, 3. Aufl., S.143, 1996. 85 調整の主体 1.立法権（国会） ←民主制の要請 2.司法権（裁判所） ①欠缺補充 ②反制定法的法創造 86 法理念 正義 法の内的体系 法的安定性 法原理 法原理 合目的性 法原理 立法趣旨 法ルール 87