Transcript Storten kost geld

Storten kost geld. Behoorlijk
afscheid nemen.
An VANGOMPEL
Advocaat-vennoot Odigo Advocaten
Behoorlijk afscheid nemen. Wat is behoorlijk??
• (relatief ) duidelijk in het Arbeidsrecht
• Veel minder duidelijk in het Bestuursrecht
– Biedt het huidige wettelijk kader wel een voldoende
oplossing …
– Ingrijpen wetgever noodzakelijk?
– Misschien inspiratie in het arbeidsrecht?
Denkoefening
• Uitgangspunt: oplossing zoeken voor een moeilijke
situatie.
• De niet weerhouden kandidaat :
– Samenwerken ‘onder’ een vroeger gelijkwaardige collega: praktisch
haalbaar?
– Een andere functie aanbieden: theoretisch mooi… Maar wat in de
praktijk?
– Is de nieuwe functie wel gelijkwaardig aan de vorige functie ?
Denkoefening
• In hoofde van de niet weerhouden kandidaat :
– Als er geen wettelijk kader komt: (on)rechtmatige schending van zijn
vertrouwen gekoppeld aan zijn statutaire en vaste benoeming?
– Als dit vertrouwen geschonden wordt: kan de lokale overheid
aangesproken worden?
– Recht op schadevergoeding?
Denkoefening
• Als men moet ‘storten’…
– Hoedanigheid van statutair ambtenaar in principe enkel verliezen in
limitatieve gevallen: vernietiging aanstelling door Raad van State, niet meer
voldoen aan de nationaliteitsvereisten, medisch ongeschikt zijn, verlaten van de
werkpost zonder geldige reden, zich bevinden in een toestand waar de burgerlijke en
strafwetten de ambtsneerlegging tot gevolg hebben.
– Rechtspositieregeling?
– Raad van State: Belang van de dienst primeert op belang van de
ambtenaar.
Denkoefening
• Als men moet ‘storten’…
– Vergelijking met APKB: afschaffen van de functie geeft geen aanleiding
tot verlies hoedanigheid ambtenaar of tot ontslag.
– Deze mogelijkheid toch openstellen? Maar dan toch niet zonder
vergoeding voor de niet weerhouden kandidaat?
Denkoefening
• Als men moet ‘storten’…
– Beste scenario voor alle betrokkenen: afsluiten van een overeenkomst
van dading met vrijwillige ambtsneerlegging door de niet weerhouden
kandidaat.
– Maar ook dan: toch niet zonder vergoeding voor die niet weerhouden
kandidaat?
– Wat is dan billijk?
Denkoefening
• Los van de wijze van beëindiging samenwerking ( eenzijdig dan wel
vrijwillig of in gemeen overleg): wat is een passende vergoeding voor de
niet weerhouden secretaris of ambtenaar?
– Inspiratie in de ontslagregeling voor bestuurders van autonome
overheidsbedrijven?
• Wet 6 april 2010: in principe beperkt tot 12 maanden, of 18 maanden bij
gemotiveerd advies van bezoldigingscomité
• Wanneer in overeenkomst een hogere vergoeding wordt
overeengekomen: goedkeuring bevoegde minister of eerstvolgende
algemene vergadering.
Denkoefening
– Inspiratie in de ontslagregeling voor bestuurders van autonome
overheidsbedrijven?
• Afwijking van deze opzegtermijnen mogelijk ( zonder goedkeuring) als de
minimale opzegtermijnen in de arbeidsovereenkomstenwet tot een hoger
resultaat leiden.
• Regeling transponeerbaar?
– Maximaal 12 of 18 maanden; anders toelating minister of college nodig?
– Maar wat dan bij lange anciënniteit: het reguliere arbeidsrecht zou dan wellicht recht
geven op veel meer dan 12 of 18 maanden.
– Uit de memorie van toelichting blijkt dat men slecht management niet wil belonen.
Context is dus anders…
Denkoefening
– Of eerder inspiratie in het ‘echte’ arbeidsrecht?
• Voor de periode voor 31/12/2013: vastklikken op 1 maand per begonnen jaar
anciënniteit
• Voor de periode na 01/01/2014: vaste opzegtermijnen die verspringen per kwartaal
• Bovendien: recht op outplacement
– Of toch geen recht op schadevergoeding: voorrang aan het
‘algemeen belang ‘ of ‘de veranderlijkheid’?
• Overheid moet kunnen inspelen op wisselende behoeften van de openbare dienst:
toch geen evident standpunt in deze context….
Denkoefening
– Vergelijking met de private sector of met contractuelen in
dienst van een overheid:
• De functie-inhoud wordt aanzien als een essentieel element van
de arbeidsovereenkomst. Een eenzijdige wijziging van een
essentieel element kan aanleiding geven voor de werknemer om
contractbreuk in te roepen, waardoor hij recht heeft op een
verbrekingsvergoeding ten aanzien van zijn werkgever.
Denkoefening
• De secretaris of een andere statutaire medewerker zou theoretisch een
wijziging van functie wel zomaar moeten aanvaarden: veranderlijkheid
van de openbare dienst…
• En het grondwettelijk hof?
– Ongelijke behandeling tussen de statutairen en de contractuelen ?
– Verschillende uitspraken waarin het Grondwettelijk Hof oordeelt dat
statutaire en contractuele personeelsleden zich in beginsel in een
onvergelijkbare situatie bevinden.
Denkoefening
– Maar: inzake aansprakelijkheid vond het Grondwettelijk hof wel dat
de situatie vergelijkbaar is.
De ambtenaar was in het verleden aansprakelijk voor om het even
welke fout, terwijl de werknemer enkel aansprakelijk is voor
bedrog, zware fout of herhaaldelijk voorkomende lichte fout. Het
Arbitragehof oordeelde:
‘ verschil in behandeling niet verantwoord in acht nemende de
gelijkenis van de vergeleken arbeidsverhoudingen, namelijk vanuit het
oogpunt van de juridische ondergeschiktheid’
– Opening om te stellen dat ook de ambtenaar ( in deze specifieke
context) niet zomaar akkoord moet gaan met een eenzijdige wijziging
van zijn functie?
Eenvoudiger…
• De rechten van de contractuele werknemers bij inkanteling
• hoewel? Eenvoudiger?
– Hoe verschillende verloningssystemen na inkanteling verzoenen?
– De Europese richtlijn nr. 2001/23/EG
• Rechtstreekse werking
• Behoud van rechten: overeenkomst wordt van rechtswege overgedragen naar de
overnemer, alwaar deze wordt verder gezet onder dezelfde voorwaarden
• Niet van toepassing bij reorganisatie van de structuur van openbare lichamen
of de overgang van bestuurstaken tussen openbare lichamen
• Hof van Justitie : oordeelt snel dat er sprake is van overdracht in kader van
richtlijn…
Eenvoudiger…
• Ook als richtlijn niet van toepassing: vast verworven voordelen kunnen niet zomaar
aangepast worden, ook niet in kader van inkanteling.
– Akkoord werknemers is vereist
– Onderhandelen met vakbonden
• Ontslagverbod? Maar niet gesanctioneerd.
• Hoe moeten verschillende gebruiken in de praktijk geïntegreerd worden?
– Andere / afwijkende loonsvoorwaarden
– Andere / afwijkende uurroosters
– ….
• Niet eenvoudig…
Eenvoudiger…
• Indien van contractuele werknemers afscheid moet
worden genomen
– Collectief ontslag?
– Het eenheidsstatuut
• Sinds 1/1/2014 zelfde opzegtermijnen voor arbeiders en bedienden
• Voor werknemers die in dienst waren voor die datum: dubbele berekening
• Voor eerste deel: statuut arbeider / bediende speelt wel nog mee
Eenvoudiger…
• Indien van contractuele werknemers afscheid moet
worden genomen
– Outplacement
– Motivering van ontslag (cao 109) vs verplichte motivering van
bestuurshandelingen
• Sinds 1/4/2014 : Cao 109 geeft werknemer recht de redenen van zijn ontslag te
kennen
• Indien de werkgever niet motiveert of de motieven kennelijk onredelijk zijn: sanctie
voorzien
• Motivering bestuurshandeling: discussie, maar allicht niet van toepassing. Ontslag
van een contractant is geen bestuurshandeling
Dank voor uw aandacht !
Spoorwegstraat 105
3500 Hasselt
T: 011/ 260.220 F: 011/260.221
[email protected]
[email protected]