Congres Bedrijfsopvolging

Civielrechtelijke aspecten

• • • •

Het juridische kader (het speelveld) Structuur van overname Garanties bij overname Governance na overname François Koppenol senior associate / advocaat AKD advocaten & notarissen

pagina 1

Speelveld

1. Opvolging binnen familie 2. Opvolging door MBO-manager(s) (vaak in combinatie met een private equity club) 3. Opvolging door MBI-manager 4. Marktverkoop (strategisch)

BIMBO!

pagina 2

Structuur

Verschillende mogelijkheden om ‘de zaak over te doen’

• Bedrijfsfusie - verkoop van aandelen • Activa/passiva transactie • Personenvennootschappen => intreden/uittreden • Juridische fusie- 2 vennootschappen gaan op in 1 overblijvende vennootschap pagina 3

Verschillen

I Motieven van structuurkeuze

–

vaak fiscaal gedreven

–

‘cherry picking’

Pas op voor de curator !

II Wijze van leveren: Aandelen

Overdracht aandelen

Fusie

Overgang onder algemene titel

Activa/passiva

Alles separaat overdragen Meer in de verdieping pagina 4

Garanties

•

Doel Koper

bedrijf : mogelijkheid tot schadevergoeding als later blijkt dat er iets onverwachts niet deugt aan het •

Hoofdregel

: Koper mag verwachten dat gekochte die eigenschappen bezit die hij redelijkerwijs mag verwachten =

> garanties!

•

Maar

: onderzoeksplicht bij Koper. Had hij redelijkerwijs op de hoogte behoren te zijn van een gebrek, dan kan hij zich daar niet meer op beroepen, tenzij hij een vrijwaring heeft.

pagina 5

Garanties II

“Garanties bij bedrijfsopvolging: De opvolger weet er meer van en garanties worden niet gegeven.”

• Kan dat?

• Heeft het zin?

• Is het nodig?

• Wat is het verschil tussen vrijwaring en garantie?

We gaan het zien in de verdieping pagina 6

Governance na de transactie

Verkoper heeft nog een financieel belang

• Lening • Earn out • Management fee

“het vastleggen van de invloed van de verkoper na de verkoop is geen leuk gesprek maar voorkomt ellende”

• Aandelen (meerderheid/optie/prioriteit/‘golden share’) • Pandrecht aandelen (en

de

bank) • Aandeelhoudersovereenkomst & leningsovereenkomst • (Statutaire) directie pagina 7

Governance – artikel 2:216BW

Invloed betekent ook aansprakelijkheid, een voorbeeld:

Tussentijdse uitkering

Wet Vereenvoudiging en Flexibilisering bv-recht (flex-bv) per 1 oktober 2012

Koppeling tussen vastgestelde jaarrekening en (tussentijdse) uitkering vervalt, maar…… ….. toets door bestuurder wordt geïntroduceerd.

pagina 8

Einde

pagina 9

Verdieping

Verdieping

• Verschillen tussen structuren • Garanties pagina 10

Verschillen structuur

Aandelen transactie

: (simpele) notariële akte

Activa/Passiva

: ieder goed dient conform wettelijke voorschriften te worden overgedragen.

• • • • • • •

Regels voor levering van bijvoorbeeld: Onroerende zaken Intellectueel eigendom Contracten Vorderingen Schulden Vergunningen Bankrekeningen

Houd rekening met praktische en juridische problemen !

pagina 11

Garanties - verdieping

Doel => hoofdregel => uitzondering

Gevolgen: 1.

Due diligence onderzoek 2.

Onderhandeling over wat is bekend (disclosed) en tegen welk risico wil Koper vervolgens worden gevrijwaard

Garantie

Alles in orde (onbekend) Beperkt Disclosures

Vrijwaring

Voor bekende problemen Onbeperkt Geen disclosures pagina 12

Garanties – verdieping II

Naast disclosures, algemene mogelijkheden:

• inperken aansprakelijkheid Verkoper • beperken beroep op garantie • beperken duur aansprakelijkheid, hoogte, • drempels, • verrekeningsmogelijkheden • definitie schade

Let op: vergeet de vrijwaringen niet

pagina 13

pagina 14 vragen & antwoorden