FEDERATIE BELASTINGADVISEURS VEREENVOUDIGING EN FLEXIBILISERING B.V. RECHT

Jan Schurings Notaris 14 september 2010

I. Historie

• Inspire Art arrest - 30 september 2003 Europees Hof • November 2003 - expertgroep • Mei 2004 – publicatie rapport expert groep • Februari 2005 tot en met juli 2006 -voorontwerp als consultatiedocument in 3 tranches • 31 mei 2007 – indiening Tweede Kamer • 15 december 2009 – wetsvoorstel aangenomen door Tweede Kamer • 5 juli 2010 – invoeringswet naar Tweede Kamer

II. Doel Flex B.V.

• Internationaal aantrekkelijk blijven • Grotere vrijheid inrichting B.V.

• Betere bescherming crediteuren/afschaffing kapitaalbescherming

III. Flex B.V. vervangt gewone B.V.

• Geen specifieke regeling eenpersoonsvennootschap • N.V. blijft in huidige vorm gehandhaafd → onderhevig aan EG richtlijnen

IV. Kapitaal en aandelen

Criteria

Artikel 2:175 BW • B.V. is een rechtspersoon • Een of meer overdraagbare aandelen op naam • Aandeelhouder niet aansprakelijk voor hetgeen in naam vennootschap is verricht • Ten minste 1 aandeel met stemrecht bij anderen dan de vennootschap

Aandelenkapitaal

Artikel 2:178 BW • Aandelen hebben nominale waarde • Maatschappelijk kapitaal niet verplicht • Geen minimum kapitaal • Nominaal bedrag en maatschappelijk kapitaal kunnen in buitenlandse geldeenheid worden uitgedrukt

Storting

Artikel 2:191 BW • Storting nominaal kapitaal kan ook later plaatsvinden niet langer 25% stortingsplicht → ook op te vragen door curator artikel 2:193 BW → Let op formuleren agiostorting!

Artikel 2:191a BW • Storting in andere valuta dan nominale waarde: • Akte van oprichting • Na oprichting → toestemming vennootschap • Afwijkende regeling in statuten • Wisselkoers per dag van storting

Statutaire verplichtingen

Artikel 2:192 BW Statutaire verplichtingen aandeelhouderschap in aanvulling wet Huidig artikel: Tegen wil geen verplichting op te leggen tot storting boven nominaal kapitaal

Vervolg statutaire verplichtingen

Nieuw artikel: • Verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard – jegens vennootschap – jegens derden – jegens aandeelhouders • Eisen aan aandeelhouderschap (kwaliteitseis) • Verplichte aanbieding in statuten gemelde gevallen → waarde vastgesteld door deskundigen  Niet tegen wil aandeelhouder op te leggen  Niet nakomen: opschorten aandeelhoudersrechten (2:195a/b BW)

Vervolg statutaire verplichtingen

Overdracht aandelen → niet gebonden aandeelhouder ↓ • Overdracht onmogelijk/uiterst bezwaarlijk • Vennootschap verzoeken verkrijgers aanwijzen • Prijs waarde economisch verkeer vastgesteld door deskundigen • Geen gegadigde → 6 maanden vrij over te dragen zonder beperkingen

Blokkade

Artikel 2:195 BW Aanbiedingsregeling tenzij statuten: – Geen blokkade – Maatwerk blokkade – Afwijkende prijsclausules → echter 2:192a lid 2 BW – Grotere vrije kring • Overdraagbaarheid voor bepaalde tijd uit te sluiten • Onmogelijk of uiterst bezwaarlijk maken overdracht niet toegestaan tenzij → artikel 2:195 lid 3 BW → statutaire prijsbepalingsregeling

• Ontheffing blokkade door rechter → pandhouder → beslaglegger → curator  belangen anderen niet onevenredig geschaad

V. Vermogen van de vennootschap

-

Tot stand komen en onttrekken van vermogen

Artikel 2:203 t/m 2:216 BW Kapitaalbescherming bij storting op aandelen vervalt: Storting in geld, geen bankverklaring nodig 2:203a BW Storting in natura, geen accountantsverklaring nodig 2:204a/b BW Wel beschrijving → waarderingsmethoden hoeven niet in maatschappelijk verkeer aanvaardbaar te zijn

Periode 6 maanden in verband met splitsing Beschrijving ter inzage aandeelhouders en vergadergerechtigden Functiebeschrijving verandert

Artikel 2:204c BW nachgründung vervalt Artikel 2:207 BW inkoop • Bestuur beslist over inkoop → echter statuten kunnen op grond van lid 4 extra eisen stellen bijvoorbeeld machtiging algemene vergadering van aandeelhouders, bepaalt maximum etcetera • Balanstest → vrije reserves • Uitkeringstest → kunnen blijven voortgaan met voldoen opeisbare schulden  Bestuurders hoofdelijk aansprakelijk naast vennootschap tot vergoeding tekort dat door verkrijging is ontstaan

Kapitaalvermindering

Artikel 2:208 BW Terugbetaling • Verliesdelging • Intrekking  ook ten aanzien van aandelen bepaalde aanduiding (bijvoorbeeld nummers) a. mits voor uitgifte in statuten is bepaald, dat intrekking/terugbetaling kan plaatsvinden; of b. instemming alle betrokken aandeelhouders.

Artikel 2:209 BW publicatie etcetera vervalt!!

echter: • Terugbetaling alleen indien eigen vermogen > reserves die krachtens wet of statuten moeten worden aangehouden • Aansprakelijkheidsregeling 2:216 BW

Uitkering dividend/reserves

Artikel 2:216 BW Algemene vergadering van aandeelhouders besluit omtrent winstbestemming • Balanstest • Goedkeuring bestuur → alleen weigeren indien het bestuur weet of redelijker wijs behoort te voorzien dat niet kan worden voortgegaan met het voldoen van haar opeisbare schulden • Aansprakelijkheid hoofdelijk voor tekort uitkering met rente tenzij disculpatie • Ontvanger te kwader trouw → terugbetalingsplicht aan vennootschap of bestuurder die al heeft betaald

VI. Algemene vergadering

Artikel 2:218 BW Elk boekjaar ten minste 1 algemene vergadering of besluit buiten vergadering Artikel 2:220/224 BW Oproeping/agenderingsrecht 1% geplaatst kapitaal → voorzieningenrechter Artikel 2:221 BW Voorzieningenrechter wijst af indien zwaarwichtig belang van de vennootschap zich tegen houden vergadering verzet

Artikel 2:225 BW Oproepingstermijn van 15 dagen naar 8 dagen voor de vergadering Artikel 2:226 BW Vergadering ook in het buitenland mogelijk (statuten). Statutenwijziging met deze strekking alleen met algemene stemmen gehele kapitaal Artikel 2:228 BW stemrecht hoofdregel: • Elk aandeel met gelijke nominale waarde gelijk stemrecht • Verschil nominale waarde → grootste nominale waarde heeft zoveel stemmen als de kleine nominale waarde in grote nominale waarde past

• Stemrechtbeperkingen mogelijk echter ten aanzien van alle besluiten → differentiatie niet mogelijk Statutenwijziging → alleen algemene stemmen gehele kapitaal • Stemrechtloze aandelen

Besluitvorming buiten vergadering

Artikel 2:238 BW Alle aandeelhouders stemmen in met deze wijze van besluitvorming • Bestuurders en commissarissen voorafgaand gerechtigd advies uit te brengen • Geen unanimiteit meer nodig

Vaststelling jaarrekening

Artikel 2:238 BW B.V. alle aandeelhouders ook bestuurder → ondertekening jaarrekening door alle bestuurders en commissarissen = vaststelling en decharge tenzij statuten anders bepalen

Instructie bevoegdheid

Artikel 2:239 BW Instructie van orgaan van de vennootschap (artikel 2:189 a BW) mits in statuten Bestuurder verplicht instructie op te volgen tenzij in strijd met belang van de vennootschap en met haar verbonden onderneming

Benoeming bestuurders/commissarissen

Artikel 2:242/252 BW Benoeming in beginsel door algemene vergadering of • Houders aandelen bepaalde soort of serie mits: – Regeling in statuten – Iedere aandeelhouder kan deelnemen aan besluitvorming inzake benoeming ten aanzien van ten minste 1 bestuurder • Statuten: < 1/3 aantal commissarissen te benoemen door derden

Bindende voordracht

Artikel 2:243 BW • Niet langer verplicht 2 personen voor te dragen

Ontslag bestuurder/commissaris

Artikel 2:244/254 BW Tot benoeming bevoegde orgaan ook bevoegd te ontslaan en te schorsen • Statutair te bepalen dat ook ander orgaan kan ontslaan

Geschillenregeling

Artikel 2:335 ev BW Procedure duurde te lang → bijna niet gebruikt Geschillenregeling 2 instanties (ook nu reeds) • Rechtbank • Ondernemingskamer

Nieuw: • Geen tussentijds appel meer mogelijk, hoger beroep alleen mogelijk na een vonnis waarin ook prijs is vastgesteld • Statutaire regeling die rechtstreeks beroep op Ondernemingskamer mogelijk maakt • Uitvoerbaarheid bij voorraad wordt mogelijk

Uitstoting

Artikel 2:336 BW Belang vennootschap zodanig geschaad dat voortduren aandeelhouderschap redelijkerwijs niet kan worden gevergd

Uittreding

Artikel 2:343 BW Gedraging van de vennootschap of een of meer aandeelhouders → zodanig in rechten of belangen geschaad dat in redelijkheid niet gevergd kan worden aandeelhouderschap voort te zetten

Prijsbepaling

Artikel 2:340 BW Deskundigen echter indien statuten of overeenkomst prijsbepaling bevatten deze naleven tenzij kennelijk onredelijk resultaat Artikel 2:337 BW Mogelijkheid tot opnemen eigen geschillenregeling in statuten of overeenkomst!

Overgangswet

I. Overgangswet flex B.V.

Artikel 2:194 BW geeft aan welke gegevens in het aandeelhoudersregister moeten worden opgenomen → vergadergerechtigden zoals gedefinieerd in artikel 2:227 BW Overgangsrecht • Inschrijving vergadergerechtigden binnen 1 jaar na invoering wet • Bij statutenwijziging doch uiterlijk 5 jaar na invoering wet → statuten in overeenstemming met 2:227 lid 2 BW

Certificaathouders die menen dat zij vergaderrecht hebben kunnen inschrijving verzoeken. Bij weigering beroep op rechter mogelijk

Blokkade

Artikel 2:195 BW Nu vrije kring tenzij bij statuten uitgesloten Nieuw: Eerst aanbieden aan mede aandeelhouders tenzij andere regeling in statuten Overgangsrecht: Aanbieding voor inwerkingtreding wet → naleven “oude” regels ook onder nieuw recht geldig

Artikel 2:225 BW Na invoering wet oproepingstermijn 8 dagen Artikel 2:252 lid 4 BW Ontstentenis of belet regeling raad van commissarissen. Aanpassen bij statutenwijziging doch uiterlijk na 5 jaar

II. Fiscale aspecten

• Aanpassing besluit fiscale eenheid in verband met stemrechtloze aandelen → 95% van het stemrecht • Zowel winst als stemrechtloze aandelen tellen mee bij de bepaling van het totaal gestorte kapitaal en de 5% grens bij de deelnemingsvrijstelling • Stemrecht en winstrechtloze aandelen zullen in het kader van de AB-regeling kwalificeren als aparte soort in de zin van artikel 4.7 Wet inkomstenbelasting 2001 • Door uitgifte van stem of winstrechtloze aandelen zal een AB-positie in gewone aandelen of een andere soort niet wijzigen

VRAGEN?