Transcript Diritto delle procedure concorsuali - Università degli Studi di Foggia

Gli organi del fallimento e le
controversie fallimentari
Dott.ssa Alma Agnese Rinaldi
Organi del fallimento
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Tribunale fallimentare.
Giudice delegato.
Assemblea creditori.
Comitato creditori.
Curatore.
Rapporti tra organi
• Gli organi giudiziari sono sovraordinati al
curatore sul quale esercitano la vigilanza.
• Al curatore è in parte sovraordinato anche il
comitato dei creditori.
• Il curatore compie atti e negozi come organo
esterno della procedura, gli altri organi
compiono atti amministrativi che esauriscono
la loro efficacia all’interno della procedura.
Tribunale fallimentare e
giudice delegato

Nel fallimento emanano sia provvedimenti di
giurisdizione contenziosa (decisioni tra due o più
soggetti con provvedimenti destinati ad acquisire la
forza del giudicato), sia soprattutto di volontaria
giurisdizione
(provvedimenti
sostanzialmente
amministrativi).
Tribunale fallimentare (art. 23 LF)
• È investito dell’intera procedura,
• Nomina, revoca o sostituisce giudice delegato e curatore.
• Decide sui reclami contro i decreti del giudice delegato.
• Provvede sulle controversie relative alla procedura stessa
che non sono di competenza del giudice delegato.
• Può in ogni tempo sentire in camera di consiglio il
curatore, il fallito e il comitato dei creditori.
• Il giudice delegato deve riferire al tribunale.
• Il tribunale che ha dichiarato il fallimento e' competente a
conoscere di tutte le azioni che ne derivano, qualunque ne
sia il valore (art. 24 l.f.). Occorre stabilire se l’azione deriva
dal fallimento od apparteneva alla posizione del fallito.
Giudice Delegato (1)
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Vigila e controlla il curatore ed il comitato dei creditori. La vigilanza del GD riguarda la regolarità
della procedura e non si estende al merito. In particolare
Inoltre (art. 25, 1° co., lf):
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1) riferisce al tribunale su ogni affare per il quale è richiesto un provvedimento del collegio;
2) emette o provoca dalle competenti autorità i provvedimenti urgenti per la conservazione del
patrimonio, ad esclusione di quelli che incidono su diritti di terzi che rivendichino un proprio
diritto incompatibile con l'acquisizione;
3) convoca il curatore e il comitato dei creditori nei casi prescritti dalla legge e ogni qualvolta
lo ravvisi opportuno per il corretto e sollecito svolgimento della procedura;
4) su proposta del curatore, liquida i compensi e dispone l'eventuale revoca dell'incarico
conferito alle persone la cui opera e' stata richiesta dal medesimo curatore nell'interesse del
fallimento;
5) provvede, nel termine di quindici giorni, sui reclami proposti contro gli atti del curatore e del
comitato dei creditori;
6) autorizza per iscritto il curatore a stare in giudizio come attore o come convenuto.
L'autorizzazione deve essere sempre data per atti determinati e per i giudizi deve essere
rilasciata per ogni grado di essi. Su proposta del curatore, liquida i compensi e dispone
l'eventuale revoca dell'incarico conferito ai difensori nominati dal medesimo curatore;
7) su proposta del curatore, nomina gli arbitri, verificata la sussistenza dei requisiti previsti
dalla legge;
8) procede all'accertamento dei crediti e dei diritti reali e personali vantati dai terzi.
Giudice delegato (2)
• Ha un limitato potere di autorizzazione di atti del curatore. Autorizza
esercizio provvisorio, affitto d’azienda e di una serie di ulteriori atti tra
cui la costituzione in giudizio. Autorizza gli atti di straordinaria
amministrazione di ammontare superiore ad un certo importo e le
transazioni.
• Decide sui reclami contro gli atti e le emissioni del curatore e del
comitato dei creditori.
• Si sostituisce al comitato dei creditori nell’emanazione delle
autorizzazioni (non dei pareri) di competenza di quest’ultimo in caso di
inerzia, di impossibilità di costituzione per insufficienza di numero o
indisponibilità dei creditori o di funzionamento del comitato o d’urgenza.
• Riceve le relazioni del curatore ex art. 33 LF.
• Il giudice delegato non può trattare i giudizi che abbia autorizzato, né
può far parte del collegio investito del reclamo proposto contro i suoi atti
(art. 25, 2° co., lf).
Provvedimenti organi giudiziari
• Sono in genere decreti (ordinatori o decisori)
che esauriscono i loro effetti nell’ambito della
procedura concorsuale.
• I decreti devono essere motivati (art. 23, 2°
co. e art. 25, 3° co., lf).
Assemblea dei creditori
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•
Non è un organo istituzionalizzato, ma ha un ruolo nella
designazione del curatore e dei componenti del comitato dei
creditori.
Una volta conclusa l’adunanza dei crediti per l’esame dello stato
passivo e prima della dichiarazione di esecutività i crediti che
rappresentino la maggioranza dei crediti ammessi possono:
1. effettuare nuove designazione in ordine di ai componenti del
comitato dei creditori,
2. chiedere la sostituzione del curatore indicando al tribunale
le ragioni della richiesta e un nuovo membro.
A entrambe le sostituzioni provvede il tribunale(art. 37 bis, 1° co.).
La sostituzione dei membri del comitato non può essere rifiutata
purché siano rispettati i criteri di cui all’art. 40 LF.
Quella del curatore può essere rifiutata quando il nominativo
richiesto non possieda i requisiti di cui all’art. 28 LF e quando
risultano infondate le ragioni della richiesta di sostituzione.
Comitato dei creditori (1)
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Il comitato dei creditori è nominato dal giudice delegato entro trenta giorni dalla
sentenza di fallimento sulla base delle risultanze documentali, sentiti il curatore e i
creditori che, con la domanda di ammissione al passivo o precedentemente, hanno
dato la disponibilità ad assumere l'incarico ovvero hanno segnalato altri nominativi
aventi i requisiti previsti. La composizione del comitato può essere modificata dal
giudice delegato in relazione alle variazioni dello stato passivo o per altro giustificato
motivo (art. 40, 1° co., lf).
Il comitato è composto di tre o cinque membri scelti tra i creditori, in modo da
rappresentare in misura equilibrata quantità e qualità dei crediti ed avuto riguardo
alla possibilità di soddisfacimento dei crediti stessi (art. 40, 2° co., lf).
Il comitato, entro dieci giorni dalla nomina, provvede, su convocazione del curatore,
a nominare a maggioranza il proprio presidente (art. 40, 3° co., lf).
Il componente del comitato che si trova in conflitto di interessi si astiene dalla
votazione (art. 40, 4° co., lf).
Il presidente convoca il comitato per le deliberazioni di competenza o quando
sia richiesto da un terzo dei suoi componenti (art. 41, 2° co., lf).
 Le deliberazioni del comitato sono prese a maggioranza dei votanti, nel termine
massimo di quindici giorni successivi a quello in cui la richiesta é pervenuta al
presidente. Il voto può essere espresso in riunioni collegiali ovvero per mezzo
telefax o con altro mezzo elettronico o telematico, purché sia possibile
conservare la prova della manifestazione di voto (art. 42, 3° co., lf).
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Comitato dei creditori (2)
Dispone di un potere di autorizzazione degli atti del curatore.
 Poteri:
 di iniziativa: può proporre reclamo contro i decreti del GD
(art. 26, 2° co, LF) e chiedere la revoca del curatore (art.
37, 1° co., LF),
 ispettivi e di informativa: ogni membro può ispezionare le
scritture contabili e dei documenti della procedura e
chiedere notizie e chiarimenti al curatore e al fallito (art.
41, 5° co., LF),
 consultivi: esprime il proprio parere quando lo richiede la
legge o è richiesto dal Tribunale o dal GD (art. 41, 1° co.),
 di vigilanza sulla gestione del curatore (art. 41, 1° co.),
 di autorizzazione: della delega di attribuzione da parte del
curatore (art. 32, 1° co.), della nomina dei coadiutori (art.
32, 3° co.), degli atti di straordinaria amministrazione (art.
35, 1° co.), del subentro nei contratti in corso di
esecuzione (art. 72, 1° co.).
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Comitato dei creditori (3)
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Ai membri del comitato dei creditori spetta il rimborso delle
spese. L’assemblea dei creditori può attribuire un compenso in
misura non superiore al 10% di quello liquidato al curatore.
Nella designazione si deve procedere tenendo conto delle
dichiarate disponibilità all’assunzione dell’incarico (art. 40, 1°
co.).
Il GD si sostituisce al comitato dei creditori in caso di inerzia,
impossibilità di funzionamento o di urgenza ed in caso di
impossibilità di costituzione per insufficienza di numero o
indisponibilità dei creditori (art. 41, 4° co.).
I membri del comitato possono delegare l’espletamento delle
funzioni, ma solo a soggetti in possesso dei requisiti per
nomina a curatore (ar. 40, ult. co.).
Le deliberazioni possono essere adottate, oltre che con il
metodo collegiale, anche attraverso referendum con l’utilizzo
di mezzi telematici.
Comitato dei creditori (4)
Ai componenti del comitato dei creditori si
applica, in quanto compatibile, l'art. 2407, primo e
terzo comma, del codice civile (art. 41, 7° co.).
 L'azione di responsabilità può essere proposta
dal curatore durante lo svolgimento della
procedura (art. 41, 8° co.).
 Con il decreto di autorizzazione il giudice
delegato sostituisce i componenti del comitato dei
creditori nei confronti dei quali ha autorizzato
l'azione (art. 41, 9° co.).

Il curatore (1)
Il curatore è nominato con la sentenza di fallimento, o in caso di
sostituzione o di revoca, con decreto del tribunale (art. 27).
 Possono essere chiamati a svolgere le funzioni di curatore (art. 28, 1°
co.):

a) avvocati, dottori commercialisti, ragionieri e ragionieri commercialisti;
b) studi professionali associati o società tra professionisti, sempre che i soci delle
stesse abbiano i requisiti professionali di cui alla lettera a). In tale caso, all'atto
dell'accettazione dell'incarico, deve essere designata la persona fisica
responsabile della procedura;
c) coloro che abbiano svolto funzioni di amministrazione, direzione e controllo in
società per azioni, dando prova di adeguate capacità imprenditoriali e purché
non sia intervenuta nei loro confronti dichiarazione di fallimento

Non possono essere nominati curatore il coniuge, i parenti e gli affini
entro il quarto grado del fallito, i creditori di questo e chi ha concorso al
dissesto dell'impresa durante i due anni anteriori alla dichiarazione di
fallimento, nonché chiunque si trovi in conflitto di interessi con il fallimento
(art. 28, 2° co.).
Il curatore (2)

Il curatore deve, entro i due giorni successivi
alla partecipazione della sua nomina, far
pervenire al giudice delegato la propria
accettazione (art. 39, 1° co.).

Se il curatore non osserva questo obbligo, il
tribunale, in camera di consiglio, provvede
d'urgenza alla nomina di altro curatore (art. 39,
2° co.).

Il curatore, per quanto attiene all'esercizio
delle sue funzioni, è pubblico ufficiale (art. 30).
Il curatore (3)
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
Al curatore è affidata l’amministrazione del patrimonio
fallimentare (art. 31, 1° co.), è l’organo propulsivo della
procedura alla cui iniziativa è condizionata la
conservazione e la liquidazione del patrimonio del
debitore.
E’ l’organo che rappresenta la procedura.
Dispone di un’ampia autonomia nella gestione liquidativa,
che non è condizionata dalla disciplina del c.p.c., fermo
restando che le scelte del curatore vanno inserite nel
programma di liquidazione (entro 60 gg. dalla redazione
dell’inventario) che deve essere approvato dal comitato dei
creditori.
Il curatore (4)



Non è necessaria un’autorizzazione per ogni atto, ma vi è
un’autorizzazione globale da parte del GD dopo l’approvazione del
programma da parte del comitato dei creditori (art. 104 ter, ult. co.).
Il curatore può scegliere autonomamente i collaboratori (compresi i
difensori) e della banca o ufficio postale presso cui aprire il conto della
procedura.
Le attribuzione del curatore hanno carattere personale, derogabile, per
specifiche operazioni con l’autorizzazione del comitato dei creditori (art.
32, 1° co.). Non sono comunque derogabili: la redazione degli elenchi
creditori e titolari di diritti reali (art. 89), la redazione del progetto di stato
passivo e la partecipazione all’udienza di accertamento (art. 95),
l’avviso ai creditori e agli interessati (art. 92), la comunicazione dell’esito
del procedimento di accertamento dello SP (art. 97), la redazione del
programma di liquidazione (art. 104 ter). L’onere per il compenso del
delegato, liquidato dal GD, è detratto dal compenso del curatore (art.
32, 1° co., lf).
Il curatore (5)
Il curatore non può stare in giudizio senza l'autorizzazione del
giudice delegato, salvo che in materia di contestazioni e di
tardive dichiarazioni di crediti e di diritti di terzi sui beni
acquisiti al fallimento, e salvo che nei procedimenti promossi
per impugnare atti del giudice delegato o del tribunale e in
ogni altro caso in cui non occorra ministero di difensore (art.
31, 2° co.).
 Il curatore non può assumere la veste di avvocato nei giudizi
che riguardano il fallimento (art. 31, 3° co.).
 Il curatore può essere autorizzato dal comitato dei creditori, a
farsi coadiuvare da tecnici o da altre persone retribuite,
compreso il fallito, sotto la sua responsabilità. Del compenso
riconosciuto a tali soggetti si tiene conto ai fini della
liquidazione del compenso finale del curatore (art. 32, 2° co.)

Relazione curatore (art. 33 l.f.)

Il curatore, entro sessanta giorni dalla dichiarazione di fallimento, deve
presentare al giudice delegato una relazione particolareggiata (1° co.):
a.
b.
c.
d.
sulle cause e circostanze del fallimento,
sulla diligenza spiegata dal fallito nell'esercizio dell'impresa,
sulla responsabilità del fallito o di altri
e su quanto può interessare anche ai fini delle indagini preliminari in sede
penale.
Se si tratta di società, la relazione deve esporre i fatti accertati e le
informazioni raccolte sulla responsabilità degli amministratori e degli organi
di controllo, dei soci e, eventualmente, di estranei alla società (3° co.).
 Il curatore deve inoltre indicare gli atti del fallito già impugnati dai creditori,
nonché quelli che egli intende impugnare (2° co.).
 Il giudice delegato ordina il deposito della relazione in cancelleria,
disponendo la segretazione delle parti relative alla responsabilità penale
del fallito e di terzi ed alle azioni che il curatore intende proporre qualora
possano comportare l’adozione di provvedimenti cautelari, nonché alle
circostanze estranee agli interessi della procedura e che investano la sfera
personale del fallito (4° co.).
 Copia della relazione, nel suo testo integrale, è trasmessa al pubblico
ministero (5° co.).

Rapporti periodici del curatore
(art. 33 l.f.)


Il curatore, ogni sei mesi successivi alla presentazione
della relazione, redige altresì un rapporto riepilogativo delle
attività svolte, con indicazione di tutte le informazioni
raccolte dopo la prima relazione, accompagnato dal conto
della sua gestione (6° co.).
Copia del rapporto è trasmessa al comitato dei creditori,
unitamente agli estratti conto dei depositi postali o bancari
relativi al periodo. Il comitato dei creditori o ciascuno dei
suoi componenti possono formulare osservazioni scritte.
Altra copia del rapporto e' trasmessa, assieme alle
eventuali osservazioni, per via telematica all'ufficio del
registro delle imprese, nei quindici giorni successivi alla
scadenza del termine per il deposito delle osservazioni
nella cancelleria del tribunale (7° co.).
Somme riscosse dal curatore
(art. 34 l.f.)


Le somme riscosse a qualunque titolo dal curatore
sono depositate entro il termine massimo di dieci
giorni dalla corresponsione sul conto corrente
intestato alla procedura fallimentare aperto presso
un ufficio postale o presso una banca scelti dal
curatore. Su proposta del curatore il comitato dei
creditori può autorizzare che le somme riscosse
vengano in tutto o in parte investite con strumenti
diversi dal deposito in conto corrente, purché sia
garantita l'integrità del capitale (1° co.).
Il prelievo delle somme e' eseguito su copia
conforme del mandato di pagamento del giudice
delegato (3° co.).
Integrazione poteri curatore (art.
35 l.f.)
Le riduzioni di crediti, le transazioni, i compromessi, le rinunzie
alle liti, le ricognizioni di diritti di terzi, la cancellazione di
ipoteche, la restituzione di pegni, lo svincolo delle cauzioni,
l'accettazione di eredità e donazioni e gli atti di straordinaria
amministrazione sono effettuate dal curatore, previa
autorizzazione del comitato dei creditori. Nel richiedere
l'autorizzazione del comitato dei creditori, il curatore formula le
proprie conclusioni anche sulla convenienza della proposta (1°
co.).
 Se gli atti suddetti sono di valore superiore a cinquantamila
euro e in ogni caso per le transazioni, il curatore ne informa
previamente il giudice delegato (2° co.). Il limite può essere
adeguato con decreto del Ministro della giustizia (3° co.).

Compenso del curatore (art. 39 l.f.)





Il compenso e le spese dovuti al curatore, anche se il fallimento si
chiude con concordato, sono liquidati ad istanza del curatore con
decreto del tribunale non soggetto a reclamo, su relazione del giudice
delegato, secondo le norme stabilite con decreto del Ministro della
giustizia (art. 39, 1° co., lf).
La liquidazione del compenso è fatta dopo l'approvazione del
rendiconto e, se del caso, dopo l'esecuzione del concordato. È in
facoltà del tribunale di accordare al curatore acconti sul compenso per
giustificati motivi (art. 39, 2° co., lf).
Se nell'incarico si sono succeduti più curatori, il compenso è stabilito
secondo criteri di proporzionalità ed è liquidato, in ogni caso, al
termine della procedura, salvi eventuali acconti (art. 39, 3° co., lf).
Nessun compenso, oltre quello liquidato dal tribunale, può essere
preteso dal curatore, nemmeno per rimborso di spese (art. 39, 4° co.,
lf).
Il curatore che cessa dal suo ufficio, anche durante il fallimento, deve
rendere il conto della gestione a norma dell'art. 116 (art. 38, 3° co., lf).
Il curatore (7)


Il curatore risponde dell’inosservanza degli obblighi posti
specificatamente a suo carico dalla legge e dal piano di
liquidazione approvato, nonché della gestione della
procedura con la diligenza richiesta dalla natura
dell’incarico (art. 38, 1° co.).
In caso di violazione dei suoi doveri il curatore può essere
revocato dall’incarico con decreto del tribunale impugnabile
con reclamo alla Corte d’appello (art. 37) e può essere
proposta nei suoi confronti azione di responsabilità “previa
autorizzazione del giudice delegato o del comitato dei
creditori” (art. 28, 2° co.): a differenza delle altre azioni, per
le quali è richiesta sempre l’autorizzazione del giudice
delegato (art. 25, 1° co., n. 6) per il promuovimento di
azione di responsabilità contro il curatore revocato è
sufficiente l’autorizzazione del comitato dei creditori.
Reclamo contro atti curatore e del
comitato dei creditori (1)
• Possibile solo per violazione di legge (gli organi
giudiziari non possono ingerirsi nella scelte
gestionali).
• Quando si tratti di atti esterni il reclamo non incide
sull’atto da lui compiuto, che dovrà essere impugnato
con un’azione di annullamento (l’accoglimento del
reclamo non è di per sé presupposto di esperibilità
dell’azione di annullamento).
• Il reclamo può riguardare anche omissioni.
• Il reclamo va proposto entro 8 gg.
• Il dies a quo per gli atti è quello della loro
conoscenza, per le omissioni quello della scadenza
del termine fissato con la diffida ad adempiere.
Reclamo contro atti curatore e del
comitato dei creditori (2)
• Se il reclamo riguarda atti del comitato dei creditori, il
GD, accogliendolo sostituisce l’atto impugnato con il
proprio provvedimento (art. 36, 3° co.)
• Se il reclamo concerne un atto del curatore, il GD,
accogliendo il reclamo, può disporre che il curatore,
in quanto possibile, ponga rimedio all’atto da lui
compiuto con violazione di legge; e, in caso di
comportamento omissivo, dovrà limitarsi a disporre
che provveda. Il GD non potrà però imporgli le
modalità nelle quali dovrà provvedere, non essendo
riconosciuto agli organi giudiziali il potere di ingerirsi
nella gestione (art. 36, 3° co.).
Reclamo contro gli atti del curatore e
del comitato dei creditori (3)
 Contro
il decreto del giudice delegato
è ammesso ricorso al tribunale entro
otto
giorni
dalla
data
della
comunicazione del decreto medesimo.
Il tribunale decide entro trenta giorni,
sentito il curatore e il reclamante,
omessa ogni formalità non essenziale
al
contraddittorio,
con
decreto
motivato non soggetto a gravame (art.
36, 2° co.).
Reclamo contro gli atti del GD o
del Tribunale F. (1)
•
Legittimazione: chiunque vi abbia interesse (art. 26, 2° co., lf).
•
Termine: 10 gg dalla comunicazione o notificazione o esecuzione formalità imposte
dal GD o, in mancanza, 90 gg. dalla data del decreto (art. 26, 3° co., lf).
•
Atto introduttivo: ricorso contenente elementi tipici della domanda giudiziale (causa
petendi, petitum, mezzi di prova) (art. 26, 5° co., lf).
•
Giudice competente (art. 26, 1° co.):
– Contro atti GD: Tribunale fallimentare,
– Contro atti Tribunale fallimentare: Corte d’appello.
•
Il ricorso ed il decreto di fissazione dell’udienza vanno notificati al curatore ed ai
controinteressati, che almeno 5 gg. prima possono controdedurre depositando
memorie.
•
Il collegio, cui non prenderà parte il GD che ha emanato il decreto impugnato, sentite
le parti ed assunte, anche d’ufficio le prove necessarie, provvede con decreto
motivato.
•
Il reclamo non sospende l'esecuzione del provvedimento (art. 26, 6° co., lf).
Reclamo contro gli atti del GD o
del Tribunale F. (2)
• Se il decreto emanato in esito al reclamo
concerne diritti soggettivi, la decisione è
impugnabile con ricorso per cassazione ex art.
111 cost.. Si ritiene investano diritti soggettivi:
– per quel che concerne i decreti del tribunale:
• quelli di liquidazione del compenso al curatore
• No quelli di revoca del curatore;
– per ciò che concerne il GD:
• quelli di liquidazione del compenso a quanti hanno
prestato l’opera a favore della procedura,
• No quelli di revoca del difensore,
• No le autorizzazioni.
Le controversie fallimentari

Lo spettro del contenzioso fallimentare è
molto vasto:
 esercizio di diritti ed azioni spettanti al
fallito,
 esercizio di azioni a tutela collettiva dei
creditori con riferimento alla garanzia
patrimoniale,
 controversie
su diritti dei singoli
creditori di partecipare al concorso e
sull’attribuzione delle quote di riparto.
Giudice competente
• Il tribunale che ha dichiarato il fallimento è
competente a conoscere di tutte le azioni
che ne derivano, qualunque ne sia il valore
(art. 24 l.f.).
• Occorre stabilire se l’azione deriva dal
fallimento od apparteneva alla posizione
del fallito.
Azioni già presenti nel
patrimonio del fallito
Pagamento del prezzo della merce fornita dal
fallito o del corrispettivo per la prestazione da
esso eseguita.
 Richiesta risarcimento per danni subiti dal
fallito.
 Restituzione delle somme indebitamente
percepite da terzi.
 Azione di responsabilità contro amministratori
ed organi di controllo (art. 2394 c.c.)

Azioni nascenti dal fallimento
• Azione revocatoria fallimentare.
• Azioni volte a far accertare l’inefficacia di atti
compiuti prima del fallimento (art. 64 e 65 lf) o
dopo il fallimento (art. 44 lf)
Rito speciale di accertamento
del passivo

I creditori ed i possessori di diritti reali o
personali sui beni di proprietà o in possesso
del fallito devono far valere le pretese relative –
ancorché preesistenti al fallimento – secondo il
particolare procedimento i dunque secondo il
rito dell’accertamento dello stato passivo e dei
diritti reali e personali su beni in possesso del
fallito.
Gli organi del fallimento e le
controversie fallimentari